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【期刊名称】 《法治研究》
律师信托账户研究
【作者】 郭建强 吴成云 赵群【作者单位】 中国政法大学
【分类】 律师【中文关键词】 律师执业;律师信托账户;律师行业管理
【期刊年份】 2008年【期号】 3
【页码】 63
【摘要】

近年来出现了许多律师擅自挪用或者卷走委托人资金的违纪违法行为,这不仅严重损害了委托人利益,也玷污了整个律师业的形象,需要我们建立相应的预防、监督和惩戒制度。在我国建立律师信托账户十分必要,不仅可以促进律师行业朝着健康的方向发展,而且也有利于保护委托人的合法权益。

【全文】法宝引证码CLI.A.1157003    
  
  律师在执业活动中常常会持有委托人的资金或者财产,律师和委托人的关系决定了律师不能挪用他持有的委托人的资金,不能为办理某个委托人的案件而占用另一个委托人的资金。律师的职业要求其在任何时候都必须准确地知道他掌握的委托人的资金的数量以及每个委托人的资金是多少,也要求律师必须将自己的资金与委托人的资金区分开来。律师承担这些职责,要求律师和律师事务所必须建立完善的委托人资金或财产的信托账户结算制度,并严格遵守这些制度,通过会计活动准确记录和核查律师持有的委托人资金的动向。在现实中,近年来出现了许多律师擅自挪用或者卷走委托人资金的违纪违法行为,这不仅严重损害了委托人利益,也玷污了整个律师业的形象,需要我们建立相应的预防、监督和惩戒制度。在进行这方面的规范建设时,应当完善律师信托账户的建立、律师协会或司法部门的监管、利息的处理等问题的规定。
  一、一些国家的做法
  我国律师业发展得比较晚,出现的问题也比国外相对滞后一些。在我国,律师信托账户是个陌生的话题,但是为了防止以后出现类似的律师卷走委托人资金的现象发生,我们有必要借鉴国外的一些成熟的做法。现就法国、日本及美国的实践作简单的介绍。
  (一)法国的做法
  在法国,律师在其诉讼或为客户委托代理过程中可以为其客户接受资金、财产或证券。法国《律师行业国家内部规定》第6条规定“律师可以接受存款或者协议或司法托管任务”。但是,律师不可以任意接受任何资金。在法国,律师是被严格禁止从事商业活动的,执业的同时不得从事商业活动,例如律师可以在其客户和另一方的关系中完成其客户委托的业务,但是律师不能作为经纪人,也就是不能在双方的商务谈判中作为中间人,因为,在此种情况下,律师的介入就类似于商业活动。客户与其律师间可能发生的各种业务和存款就会使人们对律师业务的透明度表示担忧,因此,律师应当拒绝接受明显属于违法或者欺诈性质的资金。
  律师在接受资金、财产或证券后必须立即无限期存人“律师资金结算保管处”或律师协会的“托管”账户中。因此,律师对这些资金、财产或证券也只是临时性的保管,并且需要附有存款或托管协议复印件。资金一旦存人“律师资金结算保管处”账户,“律师资金结算保管处”将会根据律师的要求向客户支付划拨款项。“保管处”可以对这些资金的运作进行监督,根据律师协会或者授权人的要求,“保管处”应当将律师所进行的全部资金运作通告给他们,这些运作应当符合律师所采用的与其执业范围内资金活动相关的会计账。如果律师没有遵守资金活动的相关规定,应当承担责任并会受到纪律处罚。
  “律师资金结算保管处”是根据律师协会决定设立的,按照1901年协会法律形式组建,独立承担责任,“律师资金结算保管处”账户是靠律师在执业过程中接受的资金、财产或证券来维持的。法国目前181个律师协会均与某一个“律师资金结算保管处”相联,通常的管理方式在存取款、检查和投资方式上是一致的。当律师将其客户的资金、财产或证券存入“律师资金结算保管处”或信托局开立的账户内后,每一位律师的资金运作必须记录在该律师或其所属的工作部门名下的分账户中,分账户运转标准由每个“律师资金结算保管处”内部规则明确确定。资金会计调拨在每个律师事务所的分账户中每件业务都单独办理。
  下面简单介绍一下法国“律师资金结算保管处”的运作方式:
  1.存款方式。律师应当填写一份统一的明细表给“保管处”,根据表中的预先分类,明确列出存款的金额、存入的方式(支票、现金、外币等)以及案件的性质。如果案子中需要提供保管,应当提供协议或决定的复印件。随后,应当注明在担保期限结束后需要进行的资金运作种类。例如,在等待今后律师指令期间保存资金,或拨给一位或数位收款人、对方或对方律师或第三方。如果划拨给第三方,应当提供凭证。最后,只有在客户明确同意的情况下,律师方可以从其分类账户中提取律师费。表格必须由律师签署并注明日期。
  2.取款方式。律师应当随时准备按照其客户可能提出的要求划拨资金。在向律师指定的受款人支付款项时不得以律师本人准备的支票方式完成,但应按照律师的要求由“律师资金结算保管处”准备支票。随后在担保期满时,通过任何方式将支票交送律师签字。对于每项资金运作,均应向律师提供凭证。
  3.“律师资金结算保管处”可以对资金运作进行监督,“保管处”应当检查以下项目:(1)业务分类账户的银行和财会情况;(2)业务名目及性质;(3)计入业务分账户的资金的出处;(4)受款人身份;(5)律师资金付款与其执业过程中所完成的法律或司法行动间的关联证明;(6)分账户是否没有进行任何运作。“律师资金结算保管处”对资金运作情况为客户保密,只有根据司法案件嘱托,当出现不法行为或违法时,方可进行警察或司法调查,并且限定于相关的资金运作。这里需要注意的是,“保管处”自身也受到“律师资金结算保管处检查委员会”的检查,该委员会是一个由律师行业的重要人士如国家律师协会理事会理事长、巴黎律师协会会长、会长会议主席、国家律师保管处联盟主席等组成。该委员会可以向“保管处”提出意见或建议,并通过指定的律师团体对“保管处”进行检查,委员会拥有采取强制措施的权力,可以在最后及紧急情况下中断“保管处”的运转并组成临时管理机构。每一个“保管处”都有一名审计师,将其年度运转报告提交给总检察长、委员会和设立“保管处”的律师协会会长,它可以披露被检查的“保管处”可能出现的运转不良或缺陷的情况。
  4.资金投资。“律师资金结算保管处”账户与银行账户一样运作,为律师协会收取利息。实际上,这抵偿了其所有开支,成为全部上交律师协会的收入来源。

装完逼就跑


  (二)日本的做法
  在日本,开设及管理“委托人资金账户”的问题属于银行与当事人之间所进行的一种民事行为,按照日本民法上的意思自治原则,该问题由银行与当事人自行决定,实务上多表现为各银行自行制定内部规则对此进行规范,国家对此不加以干涉,因此,不存在有关“账户管理”的国家规定。
  一般情况下,律师事务所在银行办理“委托人资金账户”的运作方式为:
  1.开设委托人资金账户。开设委托人资金账户要以律师事务所的名义,而不是律师本人。具体要求为,账户名中必须包括律师事务所与委托人双方的名称及律师事务所法定代表人的姓名;必须有在银行登录律师事务所的专用印章。
  2.委托人资金账户的支出程序。首先,由委托人向律师事务所提供收款人的账户名。其次,律师事务所的工作人员持有开设委托人资金账户时在银行登录的专用章到银行办理汇款事宜。在办理该汇款事宜时,需要填写支出传票(在此传票上写明律师事务所名称并盖专用章)和汇款传票(在此传票上需写明汇款金额及汇款委托人)。
  (三)美国的做法
  美国早在19世纪上半叶就出现了专门从事信托业务的公司。信托主要分为个人信托及公司社团信托两大类,一些个人信托账户由律师、会计师等专业人士或由委托人自己管理,而一些公益性社团信托则由专门的基金会管理。除此之外,从事信托业务的主要是大商业银行和一些专门的信托公司。
  由律师进行管理的资金账户叫作律师信托账户,律师信托账户的开立必须符合一定的条件。首先须在经最高法院或者律师惩戒机构认可的金融机构开立,其次律师须将委托人资金与其自有财产用不同的账户加以区分,此处的委托人不包括律师的配偶和未成年子女。此外,美国律师协会职业示范规则还规定,一般要求账户的开立地区应是律师事务所所在地,除非经当事人同意可以在其他地区开立,无论信托账户开立在哪个地区,也无论该律师的执业机构是否在本地,选择指定的金融机构开立信托账户是该律师的法定义务。美国不但对开展信托业务的律师作出了严格的规定,同时也对开立信托账户的金融机构作出了相应的要求,如金融机构应向最高法院或律师惩戒机构申请登记并获得认可,并保证一旦发现委托人信托账户资金透支,无论汇票是否拒付均应及时向其发出通知。律师惩戒机构或最高法院应制定有关金融机构开立信托账户的许可与撤销的规范,每年应当公告被许可的金融机构,不得在未经许可的金融机构开立信托账户,金融机构的分支也适用本规则,被许可金融机构不从事信托账户业务应提前30日书面通知法院或律师惩戒机构。
  为了保护委托人的利益,美国无论在实践中还是在理论上都对金融机构的透支义务作出了详尽的规范要求。欲从事信托账户业务的金融机构须和最高法院签订透支通知协议,最高法院也可以授权州律师协会或其他机构签订此项协议,并公告被许可的金融机构名单。透支通知协议要求金融机构无论汇票是否发生拒付,均应向有关部门发出通知。
  透支通知协议应以下列方式作出:
  1.如遇到票据拒付情形,提交的通知报告应和向储户提交的保持相同并附被拒付的票据的复印件一份。
  2.如遇到虽未拒付但资金不足情形,报告应指出金融机构、律师、律师事务所、账号、提示付款日期、已付款日期以及透支数额。
  如拒付,通知应在拒付同时或法律规定的时间发出,如资金虽欠缺但未拒付,报告应在提示付款日起5个银行工作日提交。律师惩戒机构收到通知须电话联系律师或律师事务所要求对其透支作出解释,同时应用信件形式要求其作出书面解释,如确属计算错误,律师或律师事务所须书面解释以证实属于计算错误。
  美国律师执业行为规范规定,在某一司法管辖区内执业的律师,作为其执业的一个必要条件,被视为已接受协会规定所强制要求的报告说明义务。在适用了律师职业行为规范的司法管辖区内,律师遵守职业规范所强制要求的报告义务,并按照要求作出说明,因此,金融机构据此立法授权可以对抗律师作为储户提出的金融机构应为其保密的权利主张,尽管透支通知协议的当事方是法院和金融机构,但律师亦受其约束。同时金融机构有权向律师或律师事务所收取合理费用。除了通常每月的账户管理费用之外,律师或律师事务所能够预见到金融机构会因为作出透支报告而额外收费。金融机构已经接受透支或退票,及又向律师惩戒机构提交副本增加了其工作的成本和耗费,可以增加费用,但该费用应当数额合理。所需费用不可以从信托账户中扣留,因为承担此费用的应是律师而不是他的当事人。
  律师代理客户时经常接受其托管的资金以备将来所需。如果资金的数额较大或托管的时间较长时,须为该客户开设专门的利息账户,以便其获取收益

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