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【期刊名称】 《国际法学论丛》
商标相邻标记法律保护浅析
【作者】 杨帆【作者单位】 中国政法大学国际经济法系
【分类】 商标法【期刊年份】 2001年
【期号】 1(第1卷)【页码】 588
【全文】法宝引证码CLI.A.1222918    
  
  当今世界上,商品不可胜数,使用于商品之上或与商品有关的标记也很多,其中商标最为人们所熟悉。商标的主要目的是表明商品的来源,其最显著的特征是具有“识别性”。经商标局注册的商标享有专用权,受商标法的保护。除商标外,在商品上使用的或与商品有关的标记还有很多,如商品包装装潢、原产地标记、厂商名称、商务标语等,这些标记大多与商标同附于商品(或商品包装)上,有的甚至还和商标交织在一起(如包装装潢),我们把这些标记统称为商标的相邻标记。商标的各种相邻标记都具有自己的特殊功能,如包装装潢能美化商品,刺激消费者的购买欲:原产地标记能为消费者判断商品的质量提供帮助:厂商名称便于消费者确定商品真正的生产者;而商务标语则能起到促销的作用,可以最大程度地吸引消费着。所有这些作用商标都不能完全具备,因此相邻标记也具有一定的经济价值,应该受到法律的保护。在相邻标记中,厂商名称和原产地标记作为《保护工业产权巴黎公约》和《与贸易有关的知识产权协议》(即TRIPS)的保护对象,在我国和多数国家都受到程度不同的直接保护,但对商品包装装潢和商务标语,有关的国际公约和我国法律都未专门涉及,它们只能根据自己的具体情况获得《著作权法》、《反不正当竞争法》以及《专利法》的间接保护。
  一、商品装潢的法律保护
  商品装潢是指为识别或美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其组合。[1]其目的和作用在于吸引消费者,刺激消费者的购买欲。商品装潢的识别作用不同于商标,商标主要用来识别同一商品的不同生产者,而商品装潢则主要用于识别不同种类的商品,因此,大多数装潢的图案都与商品的主要内容或主要用途一致,例如“人参蜂王浆”的包装上通常绘以“人参”的图案,说明该商品的主要原料是人参;洗发精的包装上通常绘以少女乌黑亮丽的头发,说明该商品的用途是洗护头发等。此外,为刺激消费者的购买欲,商品装潢又大多图案绚丽、色彩明快,富有美感。
  在我国,商标法不涉及对商品装潢的保护,仅《商标法实施细则》四十一条规定:在同一或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装潢使用,并足以造成误认的行为属于商标法所禁止的侵犯注册商标专用权的行为。这一规定只能起到防止将商标作为商品装潢使用的商标侵权行为,丝毫不涉及对商品装潢的保护。但我国由于商标法起步较晚,市场经济尚不发达,对商标的识别作用意识较薄弱,因而在相当多的商品包装上,商标都仅仅是商品装潢的一部分,于是对消费者来说,常常把商品装潢与商标混同,而由于并无法律直接为商品装潢提供保护,因此一些投机取巧的人利用消费者的混同心理,将他人已经有一定知名度的商品装潢使用于自己产品的包装上,甚至还作为自己商品的商标取得注册,而原商品装潢的使用者利用商标法丝毫得不到保护。那么,商品装潢的使用者可通过何种途径获得法律救济呢?他可以根据自己商品和商品装潢的实际情况获得《专利法》、《反不正当竞争法》、《著作权法》或一些行政法规的救济。
  1.《专利法》提供的保护
  在我国,《专利法》保护的客体包括发明专利、实用新型专利和外观设计专利三种。其中外观设计指的是具有新颖性、创造性和实用性的对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。如果商品装潢富有美感,并且与国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不同,那么商品装潢的使用者完全可以就此装潢向中国专利局申请外观设计专利。如果最终获得专利,那么商品装潢的使用者就可利用其独占权禁止他人未经许可在商品包装上使用相同的装潢。目前,我国已有不少的商品尤其是食品的生产者发现外观设计专利的这种用途,纷纷将自己的商品装潢申请了外观设计专利,例如“阿香婆”辣酱、“乌江牌”涪凌榨菜等。可以说,取得外观设计专利是对商品装潢最稳妥的事前预防和事后救济手段,但这种救济手段也存在一些缺陷,包括保护期只有自申请专利之日起10年,专利获得的条件较为严格等。谁敢欺负我的人
  2.《反不正当竞争法》提供的保护
  我国《反不正当竞争法》五条规定:“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品”的行为是一种不正当竞争行为。《反不正当竞争法》的这一规定,为商品装潢使用者提供了另一条法律救济的途径,即如果被侵权的商品是知名商品,那么无需做任何特别努力,商品装潢就可获得法律保护。但这里仍然存在一个问题,即构成“知名商品”应具备什么样的条件?对此,《反不正当竞争法》未作解释,仅国家工商行政管理局于1995年7月6日发布的《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》三条将“知名商品”抽象定义为“指在市场上具有一定知名度,为相关公众所知悉的商品”。从此定义中,使用者仍然难以事先确定自己的商品是否“知名”,因而商品装潢能否获得保护还须到实际发生侵权纠纷时由行政管理机关或法院来确定,这为商品装潢的保护带来很大的不确定性,这也就是《反不正当竞争法》提供保护存在的缺陷。
  3.《著作权法》提供的保护
  我国《著作权法》三条列举了获保护的九大类作品,其中并无“商品装潢”,但《著作权法实施条例》将其中之一的“美术作品”定义为“绘画、书法、雕塑、建筑等以线条、色彩或其他方式构成的有审美意义的平面或立体的造型艺术”。而商品装潢图案即主要以线条和色彩构成,且通常富有美感,因此可以认为,具有原创性的商品装潢属于美术作品的范畴,依法享有著作权。因此在实践中,如果商品装潢的使用者事先未曾申请外观设计专利,事后其商品又未被认定为“知名商品”的装潢而得不到《专利法》和《反不正当竞争法》的较为直接的保护,只要商品装潢为他自己创作完成,他不妨尝试提起美术作品的侵权之诉,以维护自己的权利。
  4.有关行政法规提供的保护
  自1986年后,国家工商行政管理部门曾先后批准一批名优酒类商品厂家,可就其瓶贴(即装潢)与原有商标一并获得注册,成为商标权的客体。例如,茅台酒这种商品上,作为商标权客体的已不仅仅是“金轮”商标或“飞天”商标,而且包括了整个白底红字的“茅台酒”几个大字的装潢设计。[2]因此,如果被侵权的对象属于上述名优酒类,其装潢(瓶贴)使用者可提起商标侵权之诉以维护自己的利益。
  综上所述,商品装潢尽管在我国不能得到《商标法》的直接保护,但依据其不同法律状态可以受到《专利法》、《反不正当竞争法》、《著作权法》和有关行政法规的交叉或重叠保护。
  二、厂商名称的法律保护
  厂商名称亦称企业名称,是工厂、公司或商场等的名称,其作用是用以辨认和识别企业。作为《保护工业产权巴黎公约》和《与贸易有关的知识产权协议》(即TRIPS)的保护对象,厂商名称在多数国家都受到法律不同程度的直接保护,而我国对其提供保护的法律依据主要有《菊花碎了一地

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