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【期刊名称】 《法学杂志》
论商法的基本特征
【作者】 徐学鹿【作者单位】 北京商学院经济法系
【分类】 商法【期刊年份】 1991年
【期号】 3【页码】 8
【全文】法宝引证码CLI.A.16884    
  商法具有形成的规律性、规范的技术性和进步性、主体的单一性、行为的营利性、制度的有效性、方法的灵活性、结构的系统性、适用的广泛性等特征。这些特征是商法本质属性的集中反映。
  一、形成的规律性。最初的商法是商人团体根据商事生活习惯订立的自治规约,其矛头所向是封建法和寺院法对商事活动不堪忍受的限制。针对诸如不承认连带债务、不准借本经商等等限制,而建立起来各种制度,如商号、商业账簿、商业合伙、公司、商业代理、借贷,保险、海上运送,以及诚实信用、公平交易、法律方式自由、保护善意第三人等,从现象上看是为了保护商人的利益,实质上则是体现了商品经济发展客观规律的要求。由于这些商事制度所确认的商品生产和交换的一般条件,极为有效地促进了当时商品经济的发展,很快为法、德等许多国家所接受。但是,各国在制定本国商法时,国与国之间难免发生差异。为了克服这种有违原来商人自治规约国际性特征的不利于商品经济发展狭隘“地域性”障碍,各国在制定商法时,一是特别注意吸收已经在别国实行的成功的商事制度;二是通过制定或修改国内商法时,注意向国际商事条约、协定、贸易惯例靠拢,如国际货物买卖、国际支付、国际航运、国际商业仲裁等,使国内商法国际统一化,从而使商法从更大范围、更深层次上体现商品经济的客观规律性。商法形成中这种反映客观规律性的特点,正如马克思指出的:“把每天重复着的生产、分配和交换产品的行为用一个共同的规则概括起来,设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯,后来便成了法律。”(《马克思恩格斯选集》第2卷,第538—539页)
  二、规范的技术性和进步性。商法要准确地反映商品经济的客观规律,外在表现是规范不仅要作定性的规定,而且要作定量的规定,如公司法、票据法、保险法、海商法等,其运用数学公式、概率论方法、现代技术鉴定等手段,都是技术性的表现。其进步性则表现为:一是适应商品经济的迅速发展,商法各种规范的频繁修改,如日本商法从1899年颁布到1975年,先后共修改了25次。从1986年5月开始的最近一次对商法的修改,直到去年6月25日才修改完正式公布,将于今年4月1日开始实行。修改后的商法更符合日本当前商品经济发展的水平,如允许一人公司的存在,限定最低资本金,废除无记名股票制,增加保证股份公司财务公开的规定等。二是在商法典之外颁布适应商品经济发展的单行商业法规。如日本已颁布《百货店法》、《保护消费者基本法》、《国民生活安定紧急措施法》、《不正当竞争防止法》等30多项重要单行商业法规。
  三、主体的单一性。商法的主体不同于其他经济法律部门,比较单一,只有商人作为唯一的主体。商人包括商法人,即实施营利行为的各种企业;及商人自然人,即实施营利行为的各种个体工商业者。企业是商品经济的基本单位,企业的设立、存续和解体,直接关系到国民经济持续、稳定、协调地发展。商法把企业作为自己的主体,说明商法实质上成了调整企业内外关系的基本法。根据之一是它为企业的设立、存在和发展从组织和活动上提供完整的商事法律制度的保障,如企业的设立必须符合法定的要件。这样既可防止滥设企业,发生“公司热”等现象,保持产业结构的合理性,也可防止符合条件的企业,由于受不正当的干预而不能设立,影响国民经济的发展。商法以其主体法律制度,保障企业的独立性;以其商业使用人制度,使有经营管理能力的人被选任为企业的经营管理者;以其商行为法律制度保障企业的营利性;以其有限责任制度、保险制度、共同海损制度等,限制其责任,分散其危险;以其票据制度,保障企业不致在连环债的漩涡中不能自拔;以其公司的整理、更生,以及和解整顿制度,避免破产宣告,防止企业解体。二是它为健全企业的约束机制提供了法律依据,约束企业在适法的限度内自主地开展各项活动。例如,企业使用商号可以自由选定,但不能违反法律关于名称内容、程序等各种限制性规定;企业可以通过商业代理从事各种营业活动,但代理必须符合法定的条件。企业行为的有条不紊,必然使商品经济有序地顺利发展。
  四、行为的营利性。商法是调整企业组织和行为的基本法。商法调整的企业行为是营利行为,即商行为。商品生产从货币到商品再到货币的运行机制,是为了得到更多的货币,本身就不可避免地包含了营利因素。商法体现商品经济这一普遍规律,把一切营利行为作为自己的规范对象,充分显示了调整行为的特殊性。要彻底克服产品经济的影响,发展有计划的商品经济,充分认识商法的这一特性,重视商法在保证我国国民经济持续、稳定、协调发展中的作用,具有非常重要的现实意义。这是因为商品经济不能脱离市场,商品交易规模越大,交易的次数越多、越迅速,商品经济就发展的越快。相反,如果市场疲软,商品呆滞,长期不能转化为货币,商品经济发展就必然缓慢。商行为法通过一系列法律制度,促使商品交易简便、确实、迅速。例如,为了简便,其交易行为尽可能排除各种繁琐程序和方式,除特殊交易要采取要式主义外,大量的交易除允许当事人根据自己的意志约定外,也不要求履行一定方式即可成交。商法上的许多权利可以证券化、流通化,如股票、债券、提单、仓单、票据,有的通过背书或不通过背书即可转让,非常简便。商法规定的契约定型化,交易形态和交易客体定型化,使大量交易可迅速成交。商法对许多契约条款均有统一规定,如格式提单、保险单等的统一条款,使对方可以迅速作出决定是否承诺。各种商品按商法规定经过定型、明码标价,可以迅速成交;交易客体商品化、证券化后,不仅可以拓宽商品交换领域,反复大量成交,而且可以免去交付实物中的诸多不便,使之交易极为迅速。商行为的营利性当然是法律允许范围内的营利性,对于有损于社会公序良俗的各种唯利是图行为,法律是加以禁止的。例如,商法关于告知、通知,诚实信用,公平交易,禁止欺诈等行为的规定,在买卖、租赁、公司、票据、保险、海商、破产等各种商事法律制度中都有体现。
  五、制度的有效性。商法的这一特征不仅表现在通过其制度,可以使个别企业在商品经济活动中减少社会必要劳动时间,提高经济效益,而且表现在它着眼于一个国家的全部企业从整体上节约社会必要劳动时间,从总体上提高整个社会的经济效益。这一点对我们当前来说尤为重要。因为,如果没有这一点,我们不仅不能始终把提高经济效益作
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