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【期刊名称】 《北大法律评论》
专题介绍
【分类】 其他【期刊年份】 2017年
【期号】 2(第18卷第2辑)【总期号】 总第35辑
【全文】法宝引证码CLI.A.1264008    
  
  在法理论领域中,很少问题能像“什么是法律”这个问题一样,被反复持续地讨论与关注。自约翰·奥斯丁(John Austin)以降,在英美法理学中人们对于法律之性质的认识大致经历了“主权化”和“去主权化”两个阶段:前一个阶段是借助于主权来解释法律,进一步将主权和强制作为法律的必然属性;后一个阶段学者试图引入新的要素,比如规则,以消解法律的强制力因素并替代主权。后个阶段的一思潮自赫伯特·哈特的名作《法律的概念》出版以来,主导着人们对于法律性质的认识以及对于法律理论的建构。自20世纪80年代中期以来,德沃金与哈特之争,以及拉兹立足于法律权威理论对于排他性实证主义的辩护,在进一步推动法律基本理论繁荣的同时也使得有关法律的概念、法律的性质、法律的规范性、道德客观性、价值融贯性等议题的讨论陷入某种程度的重复与停滞状态。
  美国法学家弗里德里克·肖尔(Frederick Schauer) 《法律的强制力》(TheForce of Law)一书自出版以来,在法理学界引发了巨大争论。在本书中,肖尔主张将基于主权的强制重新纳入法律的性质范畴,似乎提醒人们要重回奥斯丁时代来寻求对法律性质的认识。这一“重回古典”的理论态度以及其对自哈特以降重视法律规则、原则的法学理论形成的冲击,使得一度陷入沉寂的基本法律理论议题—强制、权威、法律的规范性、法与国家关系等再度焕发出现代法理学诞生之时所具有的理论魅力与现实意义。
  在由理论视野转向司法实践的转型期,社会法治建设一方面是社会演进、经验积累、惯习养成这一自下而上的渐进过程,另一方面也离不开国家权力对于基本法律制度、社会法治观念自上而下的构建与形塑。在此双向互动中,权力(强制)、法律与社会正义三者之间呈现出纷繁复杂的关系样

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