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【期刊名称】 《人民检察》
刑事附带民事诉讼制度构建的再思考
【作者】 杨涛【作者单位】 江西省赣州市人民检察院
【分类】 民事诉讼法【中文关键词】 刑事附带民事诉讼;构建;再思考
【文章编码】 1004-4043(2003)-08-0013-02【文献标识码】 A
【期刊年份】 2003年【期号】 8
【页码】 13
【摘要】

我国刑事附带民事诉讼制度构建的基于公权优于私权和效率优先的考虑,不利于保护被害人的利益。笔者主张建立一定情形下赋予被害人在刑事诉讼提起前单独提起民事诉讼的权利;并从原则上确立民事诉讼在刑事诉讼以后进行,在刑事诉讼中附带解决为例外,被害人及其家属、代理人对此有选择权。

【全文】法宝引证码CLI.A.1197793    
  我国刑事诉讼法第七十七条规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。”第七十八条规定:“附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判,只有为了防止刑事审判的过分迟延,才可以在刑事案件审判后,由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。”由此可见,由刑事犯罪引发的民事诉讼只能在刑事诉讼启动后才能进行,而且与刑事审判一并进行,例外的才能在刑事审判后由同一审判组织继续审理。
  一、刑事附带民事诉讼的设计理念及其反思
  一种制度的设计总是与设计该制度的理念密切相关,从我国的上述法律规定及有关司法解释和司法实践来看,我国刑事附带民事诉讼制度的设计遵循的是下述两种理念:
  1.公权优于私权。立法者认为犯罪的本质是对社会主义社会关系的侵犯,其对被害人侵犯的同时也是对整个社会的侵犯,而非简单的对个人的侵犯。因此,当法官在审理民事案件中发现涉嫌刑事案件时,应当中止审理,将其移送到有权机关。这就是诉讼法中的“刑事先于民事”的原则,这一原则是公权优于私权理念的最好诠释。
  2.在公平与效率关系上,强调效率优先。在刑事诉讼过程中,立法者关注的是国家资源的大量投入,因此强调简化诉讼程序,节省人力、物力,强调及时有效地处理案件。所以我们看到,民事诉讼要在刑事诉讼启动后才能进行,并且刑事附带民事诉讼要求与刑事案件一并审理,即使为防止刑事案件的过份迟延,也要在刑事案件审判后,由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。
  应当说,强调公权优先,的确能在较大程度上维护社会利益,有利于打击犯罪。强调效率优先,也有利于保证及时迅速地处理案件,节省司法资源。但是,这两个理念是否在附带民事诉讼中都应毫无区别地适用呢?
  1.公权优先的再思考。“刑事优先民事”是世界上大多数国家刑事诉讼中的一个基本原则,先解决被告人的刑事责任,再解决其民事责任,是一种国际惯例。然而,公权所保护的社会利益并非总与被害人的利益相一致,对社会利益的过分关注,可能导致对被害人利益的淡漠。同时,这一理念下设计的制度有如下致命缺陷:在刑事追究迟迟不能发动,公权无法行使时,私权也无法请求救济,给被害人带来的是双重损失,即刑事追究与民事赔偿的要求均无法实现。如犯罪嫌疑人潜逃长期不能归案,此时,即使有充分的证据证明其有犯罪事实,但刑事追究仍无法启动(我国在刑事诉讼中无缺席审判制度),附带民事诉讼也无从提起。结果往往是被害人不能得到补偿而频频上访或迁怒于犯罪嫌疑人的家属,引发新的社会动荡。聊五分钱的天吗
  2.效率优先的再思考。由同一审判组织在刑事诉讼中附带审理案件,当然在最大程度上保证了效率,但是对于公正的保证是否有所欠缺呢?刑事诉讼与民事诉讼的区别是很大的,刑事诉讼是国家对公民个人的诉讼,其具有典型的公法性质,民事诉讼是平等主体之间的诉讼,具有一定的私法性质。两者至少在以下几点明显不同:(1)刑事诉讼的启动是国家基于公权而发动,具有强制性和地位的不平等性;民事诉讼由个人启动,具有较强的自愿性和平等性。(2)举证责任不同,刑事诉讼的举证责任在公诉方,被告人不负举证责任,而民事诉讼则是谁主张谁举证,在特殊情况下实行举证责任倒置。(3)证据标准适用不同,在刑事诉讼中,证据标准要求很高,英美法系是“排除合理怀疑”原则,大陆法系是“高度盖然性”原则,我国是“证据确实、充分”;而民事诉讼对证据的要求则相对低得多,英美法系是“优势证据”原则,大陆法系是“盖然性”原则,我国在实践中是以证明力较大取胜。正是上述两种诉讼形式存在重大差异,以一种诉讼涵盖另一种诉讼,由同一审判组织在刑事诉讼中附带审理案件,难免使法官先入为主,以审理刑事案件的思维和证据标准去审理民事案件,影响民事判决的公正性。
  在处理刑事诉讼及与其密切相关的民事诉讼的关系上,世界各国有三种立法例:(1)把民事诉讼主要交由刑事诉讼程序附带予以解决,这是法国、德国的解决方式(但法国在公诉启动前可单独进行民事诉讼——笔者注)。(2)允许在一定情况下,可以通过刑事诉讼程序附带予以解决,而在其余情况下应通过民事诉讼程序或其他单独诉讼程序予以解决,这是英国的“混合式”解决方式。依英国1870年《没收法》规定,被害人有权提起因犯罪行为所造成的损害的赔偿之诉,诉讼方式有三种:一是被害人可向刑事损害赔

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【参考文献】

{1}郑禄,姜小川,刑事程序法学[M]北京:群众出版社,2001.388.

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