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【期刊名称】 《中国法学》
论市场管理法的几个基本理论问题
【英文标题】 On Several Basic Theoretic Issues Concerning Market Regulations
【作者】 王先林【作者单位】 安徽大学法学院
【分类】 市场经济管理法【中文关键词】 市场管理 市场管理法 部门经济法
【期刊年份】 1998年【期号】 2
【页码】 60
【摘要】

本文认为,市场的缺陷和局限性使市场管理成为必要,而市场管理的有效实行必须建立在法治的基础上。市场管理法正是市场管理法治化的必然要求和体现,它是指调整国家在对市场进行管理监督的过程中所发生的经济关系的法律规范的总称,其调整对象是市场管理关系。市场管理法属于公法性质,是作为独立部门法的现代经济法最早得到发展的和核心的组成部分。作为经济法的一个子部门,市场管理法的体系主要由竞争法(反垄断法和反不正当竞争法)、消费者权益保护法、产品质量法、广告法、合同监督管理法、价格监督管理法等构成,并具有国家干预性、社会本位性和直接强制性的特征。

【全文】法宝引证码CLI.A.11639    
  社会主义市场经济的建立和发展需要有完备和完善的法律作保障,市场管理法是其中的一个重要组成部分。目前这方面专门、系统的研究尚不多,本文就其若干基本理论问题进行探讨,以求教于学界同仁。
  一、市场管理法产生的必要性和依据
  (一)市场的缺陷和局限性决定了市场管理的必要性
  建立社会主义市场经济体制的基本要求和内容是使市场在社会主义国家的宏观调控下对资源配置起基础性作用。但是,市场并非万能的,其在具有不可替代的积极作用的同时,也具有其固有的缺陷和局限性。例如:市场调节是微观的、事后的,具有自发性和盲目性;市场机制本身不能解决外部不经济性问题;市场机制不能保证效率与公平的统一;尤其是,市场机制调节生产有可能使市场主体以牺牲他人利益的办法来实现自己的利益,因为市场机制是通过影响每个市场主体的经济利益的增减来发挥作用,在利益的驱动下,市场主体为使自己获得最大利益而可能损害他人利益。而在市场机制自身不完善(如市场存在着垄断)的情况下,这种行为更加突出。因此,不能指望市场解决一切问题,如同不能指望国家计划解决一切问题一样。这样,在充分肯定市场的积极作用并实行市场经济的同时,需要从市场以外去寻找一种弥补其缺陷、克服其局限性的力量。这样一种力量就表现为国家对市场的适度干预。市场管理正是这种干预的重要方面。
  (二)市场管理法是市场管理法治化的必然要求和体现
  随着社会主义市场经济体制这一改革目标的确立,市场经济应是法治经济或者以法律为边界的经济已成为人们的共识。如果说在整个市场经济领域实行法治非常必要的话,那么在作为市场经济有机组成部分的市场管理领域实行法治就尤为必要。因为,市场管理是一种行政管理,其主体是政府(及其部门,下同),在市场管理中实行法治就直接表现为市场主体依法经营,政府依法管理,依法行政,其意义也就更为直接、更为重大。而在这方面,我国原来是很不完善的。近年来有了较明显的改善,但仍然不能说已经完善,有些基本的法律法规尚未制定出来,已有的法律法规的科学性还需要提高,其实施中也存在一些问题,不能完全适应进一步发展市场经济的需要。这种情况必须继续得到改变,并且切实将其建立在法治的基础上,市场管理法正是其必然要求和体现。尽管国家进行市场管理的手段有多种,如通常所讲的经济手段、行政手段和法律手段,但是按照市场经济的要求,无论是经济手段还是行政手段,其运用都必须有法律依据,需要采取一定的法律形式,而不能在法律以外任意进行。因此,法律与它们之间是一种规范与被规范的关系,而不完全是一种并列的关系。从这个意义上讲,不存在脱离经济手段和行政手段的独立的法律手段问题。从现代市场经济的发展趋势看,经济手段在包括市场管理在内的各个方面的有效运用程度,往往标志着一个国家的市场经济发展的成熟程度和政府管理市场的水平。因此,市场管理法为市场管理的法治化所必需,其依据也正在市场经济自身。
  二、市场管理法的概念和调整对象
  (一)市场管理法的概念
  市场管理法是调整国家在对市场进行管理的过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。简单地说,市场管理法是调整市场管理关系的法律规范的总称。它规范市场管理的一般原则,以禁止经营主体各种不公平交易行为为主要内容,目的是造就市场平等竞争地位和条件,维护公平竞争的经济秩序,保证社会公共利益不受侵害。市场管理法既是市场主体从事经营活动必须遵循的行为准则,也是国家市场管理机关管理市场活动的行为准则。因此,准确地说,市场管理法应是市场管理规则法。若借用日本经济法中的“规制”一词,市场管理法也可称为市场规制法。
  (二)市场管理法的调整对象
  市场管理法的调整对象是市场管理关系。这种市场管理关系是指政府有关职能部门依其职权对市场主体的行为进行监督管理而形成的一种经济关系,是整个市场经济关系的一个重要组成部分。市场经济关系依其性质可以分为两类:一类是地位平等的市场主体之间的经济关系,一类是国家凭藉公权力对市场进行干预的关系。前者由民商法调整,后者由狭义的即独立部门法意义上的经济法调整。而后一类经济关系除市场管理关系外,还包括宏观调控关系。市场管理关系与宏观调控关系既有联系,又有区别。其联系表现为:二者都是基于市场的缺陷和局限性而产生的,都体现了国家对市场的干预。而且,市场管理关系是宏观调控关系有效发挥作用的前提,而有效的宏观调控也为市场管理顺利实现提供了重要的外部环境,因而两者互为补充、互相配合,共同促进市场经济的健康发展。其区别主要表现为:市场管理关系表现为市场上进行具体的监督管理,主要借助于行政手段去实现;而宏观调控关系表现为对市场进行整体的调节控制,主要借助于经济手段去实现。总之,市场管理关系是市场经济关系中一个有着特定内涵和意义的方面,市场管理法对其进行调整,目的在于促使市场主体行为及其管理的规范化,以形成和维护良好的市场经济秩序,完善和维护市场机制。为其作用的发挥创造一个良好的环境。三年不开张,开张吃三年
  三、市场管理法的性质和地位
  (一)市场管理法的性质
  从性质上将法律划分为公法和私法是法律的基本分类,是现代法治秩序的基础,是建立法治国家的前提。法律规范因其属于公法或私法而有不同的性质、原则及调整方法。关于公法和私法的划分标准,大致有三种学说:一是利益说,即以规定国家利益者为公法,以规定私人利益者为私法;二是意思说,即规律权力者与服从者的意思者为公法,规律对等者的意思者为私法;三是主体说,即公法主体至少有一方为国家或国家授予公权者,私法主体法律地位平等。其中,主体说是通说。我国以往的法学理论由于受到前苏联的法学思想的影响,曾长期不承认公法和私法的划分,片面地认为社会主义的法都是公法,否认私法的存在。这一理论正好符合权力高度集中的行政经济体制的要求,并成为在这种体制下实行政企合一。运用行政手段管理经济,以及否定企业和个人的独立性和利益的法理依据。这种理论已不适应社会主义市场经济的本质和要求。事实上,区分公法和私法的必要性正在于市场经济本身的性质。因为在市场经济条件下,的确存在两类不同性质的经济关系,一类是法律地位平等的市场主体之间的关系,一类是国家凭借公权力对市场进行干预的关系,由此决定了调整这两类关系的法律在性质上的差异。[1]因此,在建立我国社会主义市场经济体制及与其相适应的法律体系时,承认并正确划分公法和私法是一个重要的理论前提和一项基础性工作。
  以作为通说的主体说为标准,市场管理法无疑应属于公法的范畴,它与宏观调控法组成的狭义经济法也就从性质上区别于作为私法的民商法。对于狭义经济法的性质问题,尽管一般均将其归于公法的范畴,但无论是在国内还是国外都有学者将其视为公法和私法交错的领域[2],或者在公法和私法之外的第三法域。这虽然在一定程度上反映了现代法的“公法私法化”和“私法公法化”的趋向以及公法和私法的分野日益模糊的现象,但是,“从经济法自身的调整对象和立法宗旨,可以认为经济法属于传统的公法,具有公法的性质。从这个意义上说,经济法的独立地位并不是处在于公法和私法之外,也不是存在于交叉渗透的公法和私法之间,而是内在于公法之中,只不过它与私法有共同的规制对象,即市场经济,因而才不仅与公法,而且也与私法产生了密切的联系。”并且“由于经济法与公法和私法并非同一层次的概念,且经济法与公法、私法的发展有不可分割、难以突破的内在联系,因而认为经济法是与公法、私法相平列的独立领域的观点,似欠妥切”,[3]用以上这些来说明属于经济法核心组成部分的市场管理法的公法性质也是完全合适的。虽然市场管理法与民商法都调整市场经济关系,在很多方面都有着密切的联系,但两者的性质有着明显的不同,前者是国家凭借公权力对市场主体的行为进行干预的法律,主体一方是国家(通过其职能机关),直接目的是为了国家利益和社会整体利益;而后者则是地位平等的市场主体相互之间关系的法律,没有国家的直接介入,直接目的是为了市场主体的个体利益。
  (二)市场管理法的地位
  市场管理法的地位是指它在法律体系中处于何种位置,以及它与相关法律的关系问题。
  法律体系或法的体系作为法的规范体系(区别于立法体系或规范性文件体系),是由多层次的法律部门(部门法)组成的、具有内在联系的有机统一整体。法律部门是根据一定标准和原则所规定的同类法律规范的总称。法律体系在作第一次划分形成基本部门以后,还可以在各部门内进行第二次、第三次或者更多次的划分,这样就相应地形成了不同层次上的法律部门。“在法的部门中可以形成一种比制度更大的构成体(规范联合体),也叫作子部门,它是法的部门的相对独立部分,由调整包含在法的部门范围中的一个特殊种类的社会关系的规范或制度构成。”[4]可见,构成法律体系中的法律部门是多层次的。明确某一特定的法律规范集合体在法律体系中的地位,就是要确定该法律规范集合体属于何种层次的法律部门。
  确立市场管理法的地位,需要在狭义经济法的体系和广义经济法体系两个层面上进行。
  首先,在狭义经济法即作为独立部门法的现代经济法体系中,市场管理法是其核心构成部分之一。对于狭义经济法的调整范围和地位,人们有着不同的认识,并且有一个逐步深化的过程。在市场经济条件下,越来越多的人认识到,经济法是一个与民法、刑法、行政法等相并列的一个重要的独立法律部门,其调整范围应确定在国家凭借公权力适当干预市场经济关系的领域内,具体包括宏观调控关系和市场管理关系。这样,市场管理法与宏观调控法一样,均为作为独立法律部门的经济法的一个子部门。而且市场管理法特别是其中的竞争法是现代经济法中最早发展的部分,地位非常重要。市场管理法和宏观调控法在外部共同区别于民商法等法律部门,在内部既相互区别又相互联系,共同构成经济法的和谐体系。市场管理法和宏观调控法的区别表现为:前者是对具体市场的直接监督管理,后者是对整体市场调节、弥补;前者主要借助于行政手段,后者主要借助于经济手段。但两者都是国家干预市场的产物,因而又有密切的联系,表现为:前者是后者有效发挥作用的前提,因为宏观调控只有作用于规范的市场才能奏效;而后者也是前者实现其目标的重要条件,因为市场管理需要宏观调控通过调节和弥补市场机制的不足来创造一个良好的宏观环境。
  其次,在广义经济法即整个社会主义市场经济法律体系中,市场管理法也是一个不可缺少的重要组成部分。关于社会主义市场经济法律体系的范围和内容,法学界有广义、中义和狭义的不同理解。“广义的观点认为,社会主义市场经济法律体系,是指在社会主义市场经济条件下的法律体系。中义的观点认为,它是以民商法、经济法为主干,以其他方面的法为补充而形成的一个规范群最庞大的系统。狭义的观点则认为,社会主义市场经济法律体系仅指适应社会主义市场经济体制要求的、直接与经济有关的法律体系的总称。”[5]通常,人们还是从狭义上去理解社会主义市场经济法律体系的。它直接由民商法、经济法和社会法所构成。其基本结构包括以下几方面的规范:市场主体法、市场主体

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果然是京城土著
【注释】                                                                                                     
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