查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法律适用》
期货纠纷案件审理之关键
【作者】 王洪光【作者单位】 中国高级法官培训中心
【分类】 民事诉讼法【期刊年份】 1996年
【期号】 9【页码】 31
【全文】法宝引证码CLI.A.1110550    
  一、正确处理好以下几个关系
  1.客户与经纪公司的委托代理合同与民法上的委托代理关系
  民法上的委托代理是指代理人接受被代理人的委托以被代理人的名义以及代理合同中委托的事项进行活动,其结果由被代理人承担。它分为全权代理和部分权项代理,代理人一旦取得代理权,可在允许范围内独立进行活动,只要不超出代理权限,其代理活动所产生的一切后果由被代理人承担。而期货中的委托代理合同是经纪公司接受委托后,以自己的名义参与交易,因为期货交易实行的是会员交易,只有具有交易所会员资格的经纪公司才能入市交易,而入市交易的会员均以自己名义进行交易而不是以被代理的客户名义进行,这种代理法律明确规定禁止全权委托,这一点引发出二者的一个重大区别在于:民法上的委托代理,代理人所获的经济利益是相对固定的,而期货交易中的代理,代理费用是依据执行客户指令的多少而确定的,也就是以成交量来定的,代理人与被代理人之间存在着经济上的利害冲突,因为买卖盈亏结果与代理人无关,代理人只是按成交量赚取佣金,可说多多益善,一旦实行全权代理易产生经纪公司为追逐佣金而进行的频繁买卖。不实行全权委托的关键在于客户决定买卖与否,即客户下达指令,经纪公司代为执行。经纪公司责任在于为客户提供信息,帮助分析价格,代为执行指令买卖,二者关系实质是一种出卖劳务的合同,这一点可从两个阶段进行分析。第一个阶段是经纪公司通过对客户进行期货知识的宣传,说明风险与利益关系,客户决定从事期货投资,二者签定委托代理合同,客户在经纪公司开立帐户,投入保证金,做好了期货交易的准备工作,而这个阶段经纪公司只是取得了代客户进行买卖的资格,而这一委托合同对于客户尚无约束力,因为是否指令下单是客户的权利,而不是义务。而民法中的委托代理关系一旦成立,被代理人撤消代理要负违约责任,这一点二者不同,第二个阶段是经纪公司取得了代客执行指令的资格后,接受并执行客户的下单指令,经纪公司才有权取得佣金,至此整个合同对经纪公司才产生意义。所以说这种委托代理合同是一种实践性劳务合同。不同于民法中的委托代理或者说它不是一种民法意义上的委托代理。在处理上不能适用民法通则中关于委托代理的有关规定,而应按劳务合同处理。
  2.主体资格不合格引起的无效合同处理问题
  因主体资格不合格引起的纠纷在实践中占了大多数。客户亏损后便以经纪公司主体不合格为由,要求退还保证金,而某些法院最初审理中也支持了客户的诉讼请求,判令经纪公司返还保证金,这一做法是错误的,现也已被实践纠正过来,但错在哪里便有不同的说法。目前占主导地位的理由是坚持风险与利益相一致的公平原则。其意是指是否返还保证金不以经纪公司是否有主体资格为前提,而是看经纪公司是否将客户的指令单进入交易所进行交易,如果能够证明确实进入交易所交易,一旦损失应由客户承担,获利归客户所有,充分体现了风险与利益相一致,亏损作为客户的投资风险被认为是正常的。相反若经纪公司没有将客户指令下到交易所,而是私下对冲或对赌致使客户遭受损失的,经纪公司应返还客户保证金。这一观点的核心是这一无效合同不适用经济合同法关于无效合同的处理原则,即“合同一旦无效应当返还原物,不能返还的,有过错一方赔偿对方损失”。不适用经济合同法无效返还的理论,正是本文所不赞同的。
  上述观点不能适用经济合同法的理由主要是期货交易是买空卖空,这是经济合同法所禁止的。的确,在现货交易中严禁买空卖空。而期货交易的买空卖空是法律所允许的。与商品现货买卖相比;期货买卖只是合约而不是实物,即相对于实物是空的,但这种“空”是一种表面现象,其实质在于合约有其价值存在,这种价值是以所载明的货物价值为前提,可以不通过交割货物而独立存在,只须转手合约即可实现价值。因此说它是实的,而不是空的,举例说对于经销商而言,买卖货物赚取利润与买卖合约赚取利润没有什么不同。这一点从商品理论分析,商品具有价值和使用价值二重性,而对于商品买卖的中间商来讲,它买卖的是商品的价值而不是使用价值,使用价值只有对最终消费者才有意义,在此之前的中间商也只是把商品当作一种符号看待,只要这种符号有着差价存在,可以赚取利润,买卖就可进行,同样期货合约也被期货买卖者看作为一种符号,一种具有价值、具有差价且能赚取利润的符号。至于使用价值可待实物交割时实现,这一点同商品买卖没有区别。所以说期货买卖是一种有价值买卖,表现形式也是一种能通过价格变动而获取利润的买卖,没有理由不适用经济合同法。
  再看经济合同法第16条关于无效合同规定:经济合同被确认无效后,当事人依据该合同所取得的财产应返还对方。有过错的一方应赔偿对方因此所受的损失;如果双方都有过错,各自承担相应的责任。违反国家利益和社会公共利益的合同,如果双方都是故意的,应追缴双方已经取得或约定取得的财产,收归国家所有。如果只有一方是故意的,故意的一方应将从对方取得的财产返回对方;非故意的一方已从对方取得或约定取得的财产,应收归国库所有。我能说我还比较喜欢洗碗吗
  从这一规定中,首先应看出,作为无效合同的返还,指的是返还无效合同取得的对方的财产,而这种取得指的是财产所有权的转移。是可以占有使用处分的,也只有被对方占有,归对方所有后才存在返还问题,即将所有权归还原主。期货交易中的保证金性质又是如何呢?它是期货投资者交给经纪公司,由经纪公司交给交易所存放,为即将开始的期货买卖作履约担保的。它的所有权并未发生转移,投资人可随时撤回保证金,而且只有投资人有权决定动用保证金进行期货买卖。这不同于现货买卖中的定金,定金一旦交付就不能随便撤回,如违约定金不退,收取定金的一方即可使用此笔定金,归自己所有。收取定金方一旦违约要双倍返还定金,这是一种所有权的转移。期货交易中,

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1110550      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多