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【期刊名称】 《河北法学》
增设“离职受贿罪”的立法思考
【作者】 欧锦雄【作者单位】 广西政法管理干部学院
【分类】 法律经济学【中文关键词】 离职受贿罪 离职国家工作人员 受贿罪
【期刊年份】 2000年【期号】 3
【页码】 147
【摘要】

离职国家工作人员的离职受贿行为并不符合受贿罪的构成特征,但是,从性质上看,它同受贿罪具有相近的社会危害性,为了打击严重的离职受贿行为,维护国家机关和其他国有单位的正常活动和信誉,有必要在《刑法》中增设“离职受贿罪”。本文详细地论述了增设离职受贿罪的必要性。并阐述了离职受贿罪的概念、构成特征及其刑事责任,此外,文章还剖析了离职受贿行为的罪与非罪以及此罪与他罪的界限问题

【全文】法宝引证码CLI.A.171276    
  
  

一、增设离职受贿罪的必要性

毋庸置疑,我国在人事任用方面存在着裙带关系、任人唯亲、拉帮结派等不良现象,同时,基于曾有的工作关系或友情,离职国家工作人员与在职国家工作人员仍有着千丝万缕的联系,因此,许多国家工作人员(尤其是领导干部)离职后,其原有职权和地位的影响,并不因为离职而随即消失,他们对现职国家工作人员仍然具有巨大的影响力。

在现实生活中,相当数量的离职国家工作人员利用原有职权和地位形成的便利条件,通过其他在职国家工作人员的职务行为,为请托人谋取利益,并从中申请托人索取或收受财物。从性质上看,这种行为与在职国家工作人员的受贿犯罪具有非常相近的社会危害性,它破坏了国家机关的正常活动和信誉,给国家和人民的利益造成损害。正因如此,曾有司法解释(最高人民法院和最高人民检察院法(研)发[1989]35号)规定,已离、退休国家工作人员实行前述行为的,以受贿论处。但是,无论是新《刑法》的规定,还是旧《刑法》的规定,这种离退休受贿行为和其他离职受贿行为都不符合受贿罪的构成特征,因为这些离职受贿行为的主体为离职的国家工作人员,而不是现职国家工作人员;其客观方面表现为,行为人仅是利用其原有的职权和地位的便利条件,通过其他国家工作人员的职务行为,为请托人谋取利益,并收受或索取请托人的财物,而不是利用自己现有职务或地位的便利为前述行为。由于离职受贿行为不符合受贿罪的规定,同时,新(刑法>的其他条文也未规定离职受贿行为是犯罪行为,因此,根据罪刑法定原则,当前,我们不能对离职受贿行为定罪处刑。

鉴于离职受贿行为具有相当的社会危害性,为了打击严重的离职受贿行为,维护国家机关和其他国有单位的正常活动和信誉,笔者认为,我国《刑法》中应增设“离职受贿罪”。

二、离职受贿罪的概念和构成特征果然是京城土著

所谓离职受贿罪,是指国家工作人员在离职后两年内利用原有职权或地位形成的便利条件,通过在职国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或收受请托人财物的行为。

离职受贿罪的构成特征为:

(一)本罪的主体是离职国家工作人员。它包括离、退休国家工作人员,也包括辞职、退职、开除、调离国有单位等方面的离职国家工作人员。这些离职国家工作人员的共同特点是,离开了原职,失去了原有职权,从严格意义上说,他们已不能称为“国家工作人员”,而应称为“原国家工作人员”,因为“国家工作人员”应特指现职国家工作人员。

(二)本罪的客观方面表现为,国家工作人员在离职后两年内利用原有职权或地位形成的便利条件,通过在职国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或收受请托人财物。

离职受贿罪在客观方面的特征包括以下四方面内容:

首先,离职国家工作人员利用了原有职权或地位形成的便利条件。它是指离职国家工作人员利用自己原有职权或地位形成的对其他在职国家工作人员的影响关系,包括纵向影响关系和横向影响关系。纵向影响关系是指离职国家工作人员利用其在离职前曾与在职国家工作人员之间存在上下级的领导隶属关系而产生的影响关系,其原有领导隶属关系具体表现为,曾对在职国家工作人员履行领导、监督、管理等职责。在这一情况下,离职国家工作人员就是利用原有职权或地位与在职国家工作人员形成特殊关系的便利条件,指使、影响原下属国家工作人员(尤其是离职国家工作人员亲自提拔的人员),为请托人谋取不正当利益而自己从中索取或收受财物,而横向影响关系是指离职国家工作人员利用其在离职前曾与本单位有关部门或其他单位的国家工作人员存在职务上的制约关系而产生的影响关系,其原有的制约关系表现为,一方可以凭自己的职权或地位影响另一方。假若离职国家工作人员利用与其他部门或单位的在职国家工作人员的特殊关系,使在职国家工作人员利用职权为请托人办事,而离职国家工作人员索取或收受财物的,即构成本罪。例如,某县检察院的检察长退休后,他与曾有工作关系的同县公安局局长、法院院长等之间即存在这种横向影响关系。

其次,通过其他在职国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取了不正当利益。离职国家工作人员已无职权可用,他不可能直接行使职务行为,他只有通过在职国家工作人员行使主管、经营等职权,才能为请托人谋取利益。离职受贿罪要求,为请托人谋取的利益必须是不正当利益,才构成本罪。虽然离职国家工作人员是为他人谋取正当的利益而收受财物的行为,也侵犯了国家机关正常活动和信誉,具有一定的社会危害性,但是,它与为他人谋取不正当利益的离职受贿行为相比,其社会危害性要小。因此,为了防止打击而过广,为他人谋取正当利益的离职受贿行为,不宜定罪。这里所谓的不正当利益是指依据法律、法规和有关规章制度规定,行为人不应享有的利益。例如,对不符合公务员录取条件或晋升条件的人,违法予以录取或晋升。

再次,离职国家工作人员向请托人索取或收受了一定数额的财物。也就是说,本罪的犯罪对象只能是财物,不能是非财产利益。这一内容还可以说明,是否已索取或收受了财物是判断其行为既遂或未遂的标准。离职受贿罪的犯罪起点数额应比受贿罪高,笔者认为,其犯罪起点数额以受贿罪起点数额的五倍为宜,即其犯罪起点数额可定为2.5万元。

最后,离职国家工作人员通过在职国家工作人员职务上行为,为请托人谋取不正当利益并收受或索取财物的时间应在离职后二年内进行,才构成犯罪。因为离职国家工作人员离职后,已无职权,只是利用原有职权或地位形成的特殊关系(即利用“余权”的影响),让其他在职国家工作人员为职务上的行为,但是,随着时间的推移,这种特殊关系的影响将逐渐消失,因此,为了防止打击面过大,国家工作人员在离职一段时间后,实施上述离职受贿行为的,不宜以犯罪论,但是,可以根据行政法规和党纪的有关规定,给予其行政处分、处罚或党纪处分。基于上述,笔者认为,国家工作人员离职后两年内实施前述离职受贿行为的,才构成离职受贿罪。



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