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【期刊名称】 《华东政法大学学报》
从金融危机及IMF的救助探析韩国商法制度之修改
【英文标题】 An analysis of amendments to Korean business law in the light of financial crisis&IMF relief program
【作者】 李揆哲【作者单位】 韩国清州大学
【分类】 商法
【中文关键词】 金融危机 国际货币基金组织(IMF) 商法制度
【期刊年份】 2001年【期号】 1
【页码】 51
【摘要】 1997年底的金融危机迫使韩国接受了IMF的救济,从此韩国的经济秩序和企业运营进入IMF和世界银行等机构的管理之下。由于IMF和世界银行各自制定了标准,于是韩国企业不得不顺应国际标准,改变其运营状况。为此,与企业有关的商法于1998年和1999年作出了修订。然而商法的修改之成效到底如何,是否能扎根于韩国的法律社会文化,仍有待于实践的检验。
【全文】法宝引证码CLI.A.1102415    
  一、韩国金融危机及IMF救助之状况
  具有丰富文化历史的韩国是在近几十年改变了经济薄弱状况后成为一个经济强国的,然她不得不在经济上更为强大的邻居(美国和日本)的阴影下发展,其历史也在与西方世界的相互交往中遭到毁坏或发生巨大变化的。[1]1997年11月,韩国发生了金融危机,这在很大程度上与其大企业的过度扩张有关。[2]《明报》认为,财阀的独裁,政治的腐败和企业的大量借款是韩国经济的三大弊病,[3]由此导致的金融危机使资金短缺而流通不畅,财政状况恶化,经济发展停滞,同时致使失业率上升,人们生活困苦,动荡不安。
  金融危机迫使韩国接受了国际货币基金组织(IMF)的救济资金,从而使韩国的经济程序和企业运营进入了IMF和世界银行等机构的管理之下。IMF董事会临时委员会第47次会议在1996年9月29日采纳了一个称为“可承受的全球增长的合作宣言”的文件,该文件为将来请求IMF帮助的国家建立了一些指导方针。IMF建议,一个国家必须制订可实施的和相互促进的有效货币和财政政策,并确保在一个中等时期内适用一致的政策,以便为与社会凝聚力至关重要的可承受的非膨胀增长和就业机会开创条件。作为经济和道德上的“保护人”,IMF要求国家应实施可行的微观经济政策,从而促进财政及汇率的稳定和避免通货膨胀,其中法律法规的正确性,公共部门的效率和价值及腐败的处置是三个重要方面。1997年发表的IMF对韩国资金援助协议的主要内容为[4]:(1)IMF对韩国进行资金援助的具体计划安排,总规模为550亿-600亿美元,项目分为一线支援(由IMF、世界银行和亚洲开发银行提供350亿美元)和二线支援(由美国、日本、英国、德国、法国、意大利、加拿大、澳大利亚、比利时、荷兰、瑞典和瑞士12国融资超出200亿美元);(2)IMF对韩国经济改革的要求,双方就此达成“协议意向书”(Letter of Intent)。在“韩国-IMF经援项目谅解备忘录”(Korea-IMF Memorandum on the Economic Program)中记载了韩国依据IMF提出的经济改革计划而制订的未来3年经济改革的行动纲领,于是韩国针对经济危机采取了一系列措施。[5]这些措施在一定程度上使企业结构得以调整,金融体系得以稳定,维护了投资者和存款人的利益,具有其积极意义。
  金融危机的表层是过度的债务,然而更深层次的问题在于受传统束缚的社会难以完全适应这个多变的世界。IMF对韩国所开的“处方”的基本要求是:[6](1)财政紧缩,规定1998年通货膨胀率不能超过5.0%;(2)高利率,暂时将利率提高至19%-20%左右;(3)对金融机构和企业进行大刀阔斧的改革,立即关掉一批综合社,并将自身大不到经营资本8%(国际清算银行BIS标准)的银行进行整顿或者关闭,要引进新的会计制度和报表制度于企业以增加透明度,并改善财务状况,降低负债率,缩减经营范围和规模,杜绝内部不正当企业行为等;(4)开放资本市场,实现贸易自由化。从韩国金融危机及IMF的救济中可吸取以下教训。第一,应该建立开放和明了的通讯交流,清楚、精确和及时地公开交易情况和财政状况,并保持数据的真实性和透明度,以准确地作出经济预测和政策分析。第二,应该运行一整套有效规范的货币政策和实施该政策的体系,以预见快速货币贬值和低储蓄情况。第三,应该建立银行政策,使银行在正常环境下和调整压力下发挥作用,而不要轻易地摧毁银行。第四,不应过分依赖政府,要正确处理商业、政府和银行的关系,使之各自独立地共同发挥职责。第五,应依照世界规则行事,对世界经济的要领作出详细的分析与考察,使自己融入世界贸易体系中。
  由于这次危机与企业息息相关,在企业经营方面上的全球化标准(global standardization)倾向导致与企业有关的法律的修订十分频繁。企业基本法商法至1998年修改以来,于1999年12月7日重新得以修改,修改次数多达5次。商法修改的目的是为了适应1997年以来的经济危机的需要而进行灵活合理的经济结构改造,这将有利于企业管理结构(Corporate Governance Structure)和便于资本的集中。它一方面强化对企业经营的监督制度和企业经营者的责任,另一方面则维护了企业的声誉,使其有利于企业的正常发展,最终加强了韩国企业在国际市场上的竞争力。1999年商法的修改则带有弥补1998年商法修改的缺点的性质。
  二、1998年韩国商法制度的修改
  (一)降低股份的最低票价及新设股份分割制度一股份的最低票面价从以前的5000韩元下降到100韩元(第329条4款),[7]降低股份的最低票面价是无面额股份制定的前一阶段,方便了股份的自由分割和股份发行时企业资本的集中。同时,新设了股东大会的决议可以分割股份的制度(第329条2款),[8]股份分割制度在公司合并准备阶段调整了股差价,使高价股的流通灵活化。
  (二)强化少数股东权及其中分派制度
  1、新设股东提案制度为加强股东的积极参与和经营监督,新设了拥有股份发行总数的3%以上的股东可以于开会日期的6周之前向董事书面提案将一定事项列入股东大会的目的事项的股东提案制度(第363条之2)。[9]证券交易法里拥有股份发行总额的1%以上的股东也可以参与提案,这使股东提案制度可以进行二元化的运行。
  2、新设集中投票制度(Cumulative Vote)
  选两个以上的董事时,除了没有表决权的股东外,拥有股份发行总数的3%以上的股东的表决集中到1人身上或分散给2人以上,进行董事的选任,除章程另有规定外(第382条之2)。[10]集中投票制度的新设是与商法上资本多数决策原则相适应的结果,在董事的选任被有支配地位的股东单方面操纵的情况下,董事会不是为了股东全体利益,而是为了有支配地位的股东服务。所以在选举理事时,应反映和保护少数股东的利益,同时有助于企业经营的透明度。公司可以根据章程的规定,决定选举董事的集中投票的全面设置,而且在时间差里选任董事时各1人行使也并无损失。
  3、强化股东代表诉讼制度(Derivative Action)
  以前,股东代表诉讼的股份保留条件为5%以上,现改为1%以上(第403条)。[11]股东提起代表诉讼时,只要满足1%以上的条件的话,不管辩论终结一些股东是否退出,都不影响诉讼的提出。即追随大股东的意志,防止辩论结束前一部分股东的退出而带来的负面作用。
  4、新设期中分派制度(Interim Dividend)
  一年结算一次的公司(在营业中也仅限于一次),依照公司的决议把收益分派成利润,并将此定于章程内而新设成中期分派制度(第462条之3)。[12]此制度的目的是为了减少会计核算中跟随分派而带来的资金压力,并且提高对股份投资的关注。
  (三)完善董事和董事会制度
  1、董事的忠实义务制度(fiduciary duty,duty of loyalty)新设了董事根据法令和章程为公司忠实行使职务的规定(第382条之3)。[13]股东依据公司的委任关系担负着成为一名好的管理者的义务(商法第382条第2款,民法第681条)。在善良管理者的义务里有忠实义务,董事作为公司的经营者必须为公司的利益行使其自己的职务。这是设立此法的目的。
  2、董事人数的自律化
  股份发行总额未满5亿韩元的人可以在公司设置1个或2个董事(第383条第1款的但书规定)。[14]董事人数为1人时,排除了董事会的召开(第390条)和董事会的表决方法,并且在关于股份转让的董事会的规定里表明可以把“董事会”看成“股东大会”。董事人数的自律化是根据原规定小企业也可以保留3个以上的董事这种不符合韩国企业的实际状况而新设的。
  3、新设业务执行指示人的责任制度
  不是董事的名义会长、会长、社长、副社长、专务董事、常务董事等指示董事范围的业务执行或其职权超过了经营范围的人必须对公司和第三人负有赔偿责任(第401条之2)。[15]由于韩国企业的现状是一个股东或有支配地位的股东在幕后行使对公司有影响的

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