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【期刊名称】 《法学杂志》
关于完善我国《商标法》的构想
【作者】 赵刚【作者单位】 国家工商局商标局
【分类】 商标法【期刊年份】 1991年
【期号】 6【页码】 13
【全文】法宝引证码CLI.A.16983    
  现行《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)自1983年3月1日施行至今已有八个年头了。八年来,我国的改革、开放不断深化,商品经济有了很大的发展,现行《商标法》与商品经济的发展已不完全适应,亟需进行修订、补充,以臻完善。
  一、合理确定商标权的内涵,完整保护注册人的权利。我国《商标法》1条明确规定立法的宗旨之一就是“保护商标专用权”,商标专用权是商标注册人在核准商品上使用其注册商标的权利,以及禁止他人在该商品或其类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的权利。《商标法》赋予商标注册人哪些权利呢?该法第3条规定,“注册人享有专用权”。但没有对专用权下定义。不过,从第7章中对专用权保护的规定可知,商标专用权即为上述的使用权和禁止权。《商标法》27条中规定,“在法定期限内,商标注册人有对他人注册商标提出争议的权利”,这实际是禁止权的一部分,仍属于商标专用权的范畴。《商标法》26条规定,“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标”,并且实践中多为有偿许可,所以这说明注册人有在其注册商标之上收益的权利。第25条规定“商标注册人可以转让其注册商标”,由于商标转让以后,转让人即丧失其对该商品的权利,所以,转让商标当属于注册人处分其商标的法律行为,这表明注册人对其商标享有处分权。由此可见,商标专用权并非注册人享有的唯一的一项权利,所以,若将商标权视为商标注册人对其商标享有的权利,则商标权并不等同于商标专用权,而与所有权比较相似,但其区别也是很明显的。为了防止与所有权的概念相混淆,我们不能将注册人享有的权利称为商标所有权。将其称为商标权也是不确切的,因为广义的商标权还包括未注册人对其使用的商标所享有的权利。我国实行自愿注册原则,未注册人只要不违反法律的规定,可以使用未注册商标。并且这种使用在一定条件下可以产生使用人对其商标拥有一定的权利,保护这些权利是我国加入《保护工业产权巴黎公约谨防骗子》后承担的义务。《公约》第6条之二就规定,“未注册的驰名商标的使用人,在至少五年的期限内,可以要求使用国的主管机关撤销他人对该商标的使用,并可以禁止他人的使用。”所以,把注册人对其注册商标享有的权利和未注册商标使用人对其商标的权利统称作商标权是再合适不过了,而用商标权表示注册人对其商标所享有的权利则是不准确的,也表示不出这种权利的特点。我认为,用“商标专有权”来表示注册人的权利是比较合适的,“专有”一词既表明了注册人权利取得的方式—由行政授权,又表明了这种权利的特征—独占性和排它性。同时,专有权也表明这种权利是一种完整的权利,既包括使用权、收益权,也包括处分权。对商标权、商标专有权及商标专用权进行区分具有一定的现实意义。因为我国现行商标法中只规定了对专用权即专有使用权的保护,而对其它权利却既不明确地承认,也没有规定具体的保护措施,这样就不能充分地保护注册人的利益。为保护商标注册人的利益,建议将《商标法》1条中的“保护商标专用权”改为“保护商标专有权”,将第3条中的“享有商标专用权”改为“享有商标专有权”,并增加对商标专有权的相应的保护措施。
  二、扩大保护范围,完善保护措施。现行《商标法》只保护普通的商标,即表明商品与企业的关系的标志。事实证明,这是远远不够的。随着第三产业的日益发展,要求保护服务标志(service mark)的呼声愈来愈高,在实践中因为服务标志的使用而发生的纠纷也不断增多。例如,广东省有一家食品店就曾将美国麦克唐纳快餐店的标记使用在营业中,尽管该标志已作为商标在我国注册,但只要他人

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