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【期刊名称】 《法学杂志》
试论公司转投资
【作者】 欧阳明程王鑫【分类】 公司法
【期刊年份】 1995年【期号】 3
【页码】 17
【全文】法宝引证码CLI.A.17929    
  对更多的市场份额以及最大限度利润的追求,始终是驱动现代公司不断进行转投资的最重要因素。然而,公司的转投资又与公司股东和债权人的利益息息相关,故对公司的转投资行为予以法律上的限定,这是构成各国公司立法的一个重要内容。笔者从这一角度出发,浅析一下我国公司法关于转投资规定之不足,以供立法机关参考
  一、公司转投资及公司法上的限制。公司转投资是相对于公司的对内投资而言的,故公司转投资又可称为公司的对外投资。依据我国《企业财务通则》第23条规定,企业对外投资是指企业以现金、实物、无形资产或者购买股票、债券等有价证券的方式向其他单位的投资。公司属于企业的一种法律形态,故其转投资或对外投资,是指公司以现金、实物、无形资产或购买有价证券等形式向其他公司、企业或经济组织进行的投资行为。公司的转投资按照投资的期限可分为短期投资和长期投资,其内涵《企业财务通则》已作了详细规定,不再赘述。转投资依据投资的性质则可分为:(1)股权投资。指公司以现金、实物、无形资产等形式购买或换取其他公司、企业或经济组织的股份的行为。(2)债权投资。一般是指公司出资购买其他公司、企业或经济组织发行的债券的行为。购买国债和金融债券也属于债权投资。虽然同系投资行为,但两者的法律意义却大相径庭。前者中公司以其出资行为而成为另一家公司、企业或经济组织的股东或出资者,享受出资者权益,但须以其出资对外承担有限或无限的财产责任;后者中公司则成为债权人,享受债权人的权益,但同时也担负一定的债权无法实现的风险。
  实践中,公司设立子公司尤其是设立全资子公司时,往往将其与公司设立分公司、经营机构混为一谈,原因是其不具有明显的“外向性”,故许多人不把它视为转投资。这种认识是错误的。恰恰相反,虽然子公司资产脱胎于母公司并在一定程度上受母公司控制,但由于子公司在法律上与母公司的人格相互独立,子公司的设立同样属于公司转投资的范畴,和公司通过收购另一家公司的股份而使其成为自己的子公司的行为相比,只是外在表现方式不同,其实质并无差别,皆系公司在市场上内部进入或交又进入的主要手段。
  毋庸讳言,公司转投资作为公司投资的重要途径之一,对公司的发展具有积极的影响。然而,转投资的存在导致的另一种结果必然是,公司大量的有形或无形的资产转化为以股票和债券为其表现形式的虚拟资本。虽然,公司能依据股权或债权获得股利或利息收入,但该权益的实现取决于经济发展和市场繁荣的程度,这便是公司转投资的风险。于是对于公司的股东尤其是债权人来说,公司的资产大量转化为公司的股权和债权,在市场发展相对滞后的情况下,公司通过转投资而获得的权益则难以通过市场转让而兑现,债权人将不得不接受公司在其他公司的权益而受清偿,这实际上是由债权人承担本来应由公司承担的风险。因此,公司法从保护公司股东尤其是债权人的利益出发,对公司的转投资行为加以限制。
  一般说来,公司法上对公司转投资的限制主要包括以下几个方面。(1)投资主体的限制。表现为公司法对不同类型的公司加以区别对待。例如对主要以投资或控股为目的的投资公司和控股公司的转投资限制较少,对一般性的股份有限公司、有限责任公司则规定了较多的限制。(2)投资对象的限制。表现为公司法一般规定公司不得成为其他公司的无限责任股东或合伙事业的合伙人,从而避免公司负无限连带清偿责任而使股东和债权人担负太大的风险。(3)投资形式的限制。表现为对公司转投资的限制主要集

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