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【期刊名称】 《法理——法哲学、法学方法论与人工智能》
“功夫在身外”
【副标题】 浅议案例指导制度的运行环境【作者】 吴光荣
【作者单位】 最高人民法院民四庭{法官},国家法官学院司法审判研究中心{研究员}
【分类】 法理学【期刊年份】 2018年
【期号】 1(总第001卷)【页码】 264
【全文】法宝引证码CLI.A.1257537    
  在经历长期探索和充分论证后,最高人民法院于2010年11月发布了《关于案例指导工作的规定》,这标志着中国特色案例指导制度的初步确立。此后,经最高人民法院审判委员会讨论通过,最高人民法院又于2011年12月公布了上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案等4个案例作为第一批指导性案例。至此,经最高人民法院审判委员会讨论通过以指导性案例发布的典型案例,在效力上被确立为仅次于成文法和司法解释的正式法源,这既不同于以判例为主要法律渊源的英美法系国家,也不同于将判例视为非正式法源的大陆法系国家。
  应该说,案例具有天然的灵活性和具体性,因而将典型案例作为法的正式渊源可以克服成文法所存在的滞后性、僵化性以及抽象性等局限,既有利于个案公平正义的实现,也有利于统一司法裁判尺度,限制法官的自由裁量权。但是,也应该看到,由于案例指导制度的运营成本较高,且在实践中也会带来如何判断“同案”等疑难问题,因此,如果没有良好的运行环境,案例指导制度不仅无法发挥其统一裁判尺度的功能,相反,还可能会引起诸多负面的效果。就此而言,研究案例指导制度的运行环境,在有中国特色的案例指导制度确立后,具有极其重要的意义。
  在笔者看来,要使通过司法改革自上而下建立的案例指导制度发挥预期的功能并抑制其弊病,还需要法学教育、法学研究乃至宪政改革的共同努力。
  首先,应改革现有的法学教育模式,为案例指导制度的运行提供人才基础。长期以来,我国的法学教育饱受诟病,原因是现有的法学教育仅以法律理论的传授为己任,专注于书本知识的讲解,不仅忽视了对法律思维的培养,而且忽视了对实践的关怀,因而未能对职业共同体的构建作出应有的贡献。显然,这种法学教育模式是无法适应案例指导制度的需要的。以英美法系国家的法学教育作为参照,由于我国现有的法学教育不以案例分析为中心,自然无法使学生掌握“区分技术”以判断何时构成“同案”。如果学生不能掌握判断“同案”的技术手段,则上级法院对下级法院的监督也将无从展开,案例指导制度的作用也必将大打折扣。可见,当务之急,就是要通过法学教育培养职业共同体的成员掌握统一的法律适用方法。
  其次,案例指导制度对于法学研究也提出了新的要求。纵观以判例为主要法源的英美法系国家和大陆法系重视判例制度的国家,法学研究均在判例发挥 好饿但是不想动

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