查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学》
论我国法官对法律漏洞的补充与完善
【作者】 刘正峰【作者单位】 扬州大学
【分类】 法院【期刊年份】 1996年
【期号】 8【页码】 4
【全文】法宝引证码CLI.A.1124516    
  法律再完备,也不可能将社会政治生活、经济生活囊括无遗;法条再严密,也会有不尽人意之处。因而任何法律都有漏洞。当前,面对纷繁复杂的经济生活和社会生活,立法滞后,法律漏洞大量存在,此乃不证之事实。这必然要求人民法院对法律漏洞作补充,以实现个案的社会妥当性与社会公正,实现人民法院“为改革、发展、稳定服务”的审判职能作用。
  一、我国司法实践中法官对法律漏洞的补充方法
  根据审判实践需要,依据全国人大有关决议(如《最高人民法院工作报告》)的精神,最高人民法院要求各级人民法院加强对适用法律、法规的研究,要严格执行有关的法律、法规和政策,在没有法律、法规和具体政策依据的情况下,应根据法律的基本原则和政策精神,从“三个有利于”出发,积极受理和公平合理的妥善处理各类新型疑难案件。[1]依据这一精神,各级人民法院在司法实践中对法律漏洞作了积极补充,其方法大致有:
  1.依宪法补充在某一社会关系领域缺乏具体法律规范时,各级人民法院依宪法规定,依宪法精神补充法律漏洞。1989年曾发生过一个天津雇工因工伤致死,死者家属状告雇主要求赔偿的案例。雇主以原签订的劳动合同上有“工伤概不负责”的免责条款为由抗辩赔偿责任的承担。当时我国尚无劳动法,这一免责条款是否有效缺乏法律规定。最高人民法院在给天津市高级人民法院的《关于雇工合同应当严格执行劳动保护法规问题的批复》(1988年10月14日)中指出:“对劳动者实行劳动保护,在我国宪法中已有明文规定,这是劳动者所享有的权利,受国家法律保护,任何组织和个人都不得任意侵犯。张学珍、徐广秋身为雇主,对雇员理应依法给予劳动保护,但他们却在招工登记表注明‘工伤概不负责’。这是违反宪法和有关劳动保护法规的,也严重违反了社会主义公德,对这种行为应认定无效”台湾著名民法学学者王泽鉴教授在介绍合宪性解释方法时就引用了这个案例。
  2.依法律原则补充法律原则是从社会关系的本质中产生出来的,得到广泛承认并奉为法律的公理。它不预先设定任何确定的,具体的事实状态,没有规定具体的权利、义务关系和相应的具体的法律后果。但法律原则是整个法律活动的指导思想和出发点,在司法实践中,遇到法律未遇的规定案型时,人民法院不得已可以直接适用,径行裁判。在我国,人民法院援用得较多的有自愿、公平、诚实信用原则。
  (1)依诚实信用原则补充。诚实信用原则被奉为现代民法的最高指导原则,学者谓之“帝王条款”[2]我国首起不正当竞争案省县酒厂诉文登酒厂不正当竞争纠纷案飞在审理中山东省高级人民法院就援用诚实信用原则认定上诉人山东文登酒厂“使用与自己的注册商标完全不同的‘喜凤酒’三个字作为自己酒的特定名称,从而制作与被上诉人相近似的瓶贴装饰,造成消费者误认误购。同时,上诉人还在同一市场上采用压价的手段与被上诉人竞争”的行为为不正当竞争行为,从而判决上诉人败诉。[3]在“李珉诉朱晋华、李绍华悬赏广告酬金纠纷上诉案”中,天津市中级人民法院认为被上诉人“辩称寻包启示许诺给付报酬不是真实意思表示,事后翻悔,拒绝给李珉酬15000元,有违《民法通则》第四条规定的诚实信用原则,是错误的。李珉的上诉理由成立,应予支持。”(《最高人民法院公报》1996年第1期,下列引文只注明《公报》的年号与期号)
  (2)依公平原则补充。《全国经济审判工作座谈会纪要》(1993年)指出:“由于不可归责于当事人双方的原因,作为合同基础的客观情况发生了非当事人所能预见的根本性变化,以致按原合同履行显失公平的,可以根据当事人的申请,按情势变更的原则变更或解除合同。”长春市对外经贸公司诉长春市朝阳房地产开发公司购销房屋因情势变更引起的价款纠纷案,吉林省高级人民法院审理认为:建材大幅度涨价,便房屋成本提高,作为合同基础的客观情况发生了非当初所能预见的根本性变化,如按原合同履行显失公平,对原协议价格的变更请求应予允许。外贸公司应按上调后的价格付房价款。但如将计划利润全包括在内、则对外贸公司来说也不公平,因此应扣除计划利润部分。[4]
  3.依自愿原则补充1995年度《最高人民法院工作报告》指出人民法院“尊重当事人在合同中的约定,只要是当事人真实意思的表示,内容不违法、不损害国家和社会的公共利益,就给予保护,对擅自不履行合同的,根据当事人的请求,依法追究违约责任”如“辽宁省证券公司等五家金融企业诉辽宁省轻工业公司”,沈阳油脂化工厂“融资债券纠纷案”的审理。辽宁省高院严格按原被告双方签订的“融资债券协议书”作出判决。(1995年第1期)我我我什么都没做
  4.依法律精神补充法律精神是指成文法典中隐含的目的和理想、它不同于法条文的精神,法条文的精神只作用于某一具体法行为,而法律精神调整范围涉及整个社会关系领域。1981年最高人民法院在《关于对老年、无子女的人能否按照婚姻法第二十三条类推判决有负担能力的兄弟姐妹承担抚养义务的复函》中指出:“李××过去对其弟妹尽过抚助义务,现年老,丧失劳动能力,又无子女赡养,参照婚姻法有关规定精神,根据权利义务一致的原则,其弟妹对李××应承担抚养义务,但不宜用‘类推’的提法”在1985年《关于兄妹间抚养问题的批复中》,最高人民法院同意江苏省高级人民法院“参照婚姻法有关规定精神和最高人民法院《关于贯彻执行民事政策若干问题的意见》的有关精神,有负担能力的兄弟姐妹应承担法定监护责任。”这两个批复明示了在存在法律漏洞的情形下,法律精神可作为漏洞补

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?画风不对,如何相爱    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1124516      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多