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【期刊名称】 《当代法学》
对合同法欺诈构成要件的探讨
【作者】 董勤【作者单位】 南京大学法学院
【分类】 合同法【期刊年份】 2003年
【期号】 9【页码】 117
【全文】法宝引证码CLI.A.178039    
  设甲方与乙方在一重大商业谈判中长期没有取得进展。甲方谈判代表对乙方代表谎称其已经购买好返程机票。乙方得此信息后,经过紧急研究,同意做出重大让步。甲方由此而得到满意谈判结果。
  此案中甲方故意虚构了已购买返程机票的事实,使乙方陷入甲方将不继续谈判的错误认识,并做出了以做出重大让步与甲方订约的意思表示。试问甲方是否构成欺诈?
  一、部分国家和地区合同法中有关欺诈的规定
  (一)对于欺诈的后果,许多国家和地区的合同法都有规定。
  我国合法第52条规定:有下列情形之一的,合同无效:
  (1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;
  (2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;
  (3)以合法形式掩盖非法目的;
  (4)损害社会公共利益;
  (5)违反法律、行政法规的强制性规定。
  第54条规定:下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
  (1)因重大误解订立的;
  (2)在订立合同时显失公平的。
  一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
  当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。
  我国台湾地区“民法典”第92条规定:因被诈欺或被胁迫,而为意思表示者,表意人得撤销其意思表示。但诈欺系由第三人所为者,以相对人明知其事实或可得而知者为限,始得撤销之。
  被诈欺而为之意思表示,其撤销不得以之对抗善意第三人。
  德国民法典第318条(2) 1.规定:因错误、受胁迫或受诈欺而为的对待给付的确定,仅契约的当事人得撤销之;撤销权的相对方为他方当事人。
  意大利民法典第1427条规定;因错误、被胁迫或者被诈欺而同意缔约的当事人,根据下列规定得主张契约的撤销。
  第1439条规定:在缔约一方实施欺骗致使另一方缔结了在未受欺骗时不会缔结的契约的情况下,诈欺是契约是被撤销的原因。
  第1440条规定:如果诈欺不是能够导致合意形成的诈欺,则尽管没有诈欺该契约会根据不同条件缔结,但是契约有效;不过恶意缔约人要承担损害赔偿责任。
  法国民法典1109条规定:如同意系因错误、胁迫或诈欺的结果,不得认为同意已有效成立。
  第1116条规定:如当事人一方不实行诈欺手段,他方当事人决不缔结契约者,此种诈欺构成契约无效的原因。
  诈欺不得推定,而应加以证明。
  第1117条规定:因错误、胁迫或诈欺而缔结的契约并非依法当然无效,仅按本编第5章第7节规定的情形及方式发生请求宣告契约无效或撤销契约的诉权。
  日本民法典第96条规定:因诈欺或胁迫而进行之意思表示,得撤销之。
  就某人之意思表示,第三人行诈欺时,以相对人知其事实情形为限,得撤销该意思表示。因诈欺而进行意思表示之撤销,不得以之对抗善意第三人。
  (二)在一些法律中也可以找到对欺诈的定义和解释。
  我国最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见》(试行)(以下简称《意见》)第68条规定:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。”这是我国法律对欺诈的定义。
  商事合同通则第3.8条规定:一方当事人可宣告合同无效,如果其合同的订立是基于对方当事人欺诈性的陈述,包括欺诈性的语言、做法,或依据公平交易的合理商业标准,该对方当事人对应予披露的情况欺诈地未予披露。作为一个示范法,反映了大部分国家对欺诈的理解。
  二、我国大陆和台湾地区学者对欺诈构成要件的不同观点
  根据法律规定和司法实践,学者们归纳出了欺诈的构成要件。我国大陆和台湾地区学者对欺诈构成要件主要有四要件说、五要件说和六要件说。
  (一)四要件说
  我国学者梁慧星认为:所谓欺诈,指故意欺骗他人,使其陷于错误判断,并基于此错误判断而为意思表示之行为。欺诈之构成要件如下:其一,须有欺诈之故意。所谓欺诈之故意,即欺诈意思,由两个意思构成:使被欺诈人陷于错误判断之意思,及使被欺诈人基于错误判断而为意思表示之意思。仅其中之一,尚不构成欺诈之故意。此欺诈之故意,不必有侵害相对人权益之故意,因此不同于侵权行为之欺诈。
  其二,须有欺诈行为。所谓欺诈行为,指为使被欺诈陷于错误判断,或加深其错误、保持其错误,而虚构、变更、隐匿事实之行为。沉默,于依法律、习惯或契约有告知义务的场合,应构成欺诈行为。
  其三,须被欺诈人因受欺诈而陷于错误判断。即欺诈行为与错误判断之间有因果关系。[1]
  其四,须被欺诈人基于错误判断而为意思表示。即错误判断与意思表示之间具有因果关系。
  我国学者王利明等认为:欺诈是指一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为,并使他陷入错误而订立的合同。其构成要件具有如下几点:
  1、欺诈方具有欺诈的故意。
  所谓欺诈的故意,是指欺诈的一方明知自己告知对方的情况是虚假的且会使被欺诈人陷入错误认识,而希望或放任这种结果的发生。可见,欺诈方实际上是有恶意。
  2、欺诈方实施欺诈行为。
  所谓欺诈行为,是指欺诈方将其欺诈故意表示于外部的行为。
  3、被欺诈的一方因欺诈而陷入错误。
  在欺诈情况下,被欺诈人因欺诈陷入了错误的认识,这里应注意两点:(1)欺诈人提供的虚假情况与合同内容有密切关系;如果与合同内容并无联系,不能认为欺诈行为与认识错误之间有因果联系。(2)受害人基于虚假的情况而对合同内容发生了错误认识,例如因误信对方的假药宣传而将假药当成了真药。此种错误并不是因为被欺诈人自己的过失造成的,而是因受欺诈的结果。如果欺诈人实施欺诈行为以后,受欺诈人未陷入错误或所发生的错误内容并不是欺诈造成的,则不构成欺诈。
  4、被欺诈人因错误而做出了意思表示。
  被欺诈人在因欺诈发生错误认识以后,基于错误的认识作出了意思表示并订立了合同。这就表明欺诈行为与受害人的不真实的意思表示之间具有因果联系。如果被欺诈人虽因欺诈行为陷入错误,但并未做出意思表示,则不能认为构成欺诈。
  只有同时符合上述四个条件,才能构成因欺诈而订立的合同。[2]
  也有学者认为:欺诈是指一方当事人故意捏造虚假情况,或者掩盖事实的真实情况,致使另一方当事人陷于错误的认识,并且基于这种错误的认识进行了意思表示。在合同法上,认定因欺诈订立的合同一般需要具备以下几个要件:
  第一,主观方面:欺诈方有欺诈的故意。所谓欺诈的故意是指欺诈方明知自己的欺诈行为会或者可能会使对方陷于错误的认识,而希望或者放任这种结果的发生。
  第二,客观方面:欺诈方实施了欺诈的行为。欺诈实施的欺诈行为可以分为作为和不作为两种。
  第三,因果关系:被欺诈一方因欺诈而陷入了错误的认识。这一要件强调的是欺诈一方的欺诈行为与被欺诈一方的受欺诈之间具有因果关系。换言之,被欺诈一方陷入了错误的认识是欺诈一方欺诈行为的结果。也正因为如此,欺诈一方才对被欺诈一方因此产生的损失承担责任。
  第四,因果关系:被欺诈一方基于这种错误认识而与对方订立了合同,或并因该合同而受有损失。[3]
  我国台湾地区学者王泽鉴认为:诈欺者,使人陷于错误而为意思表示的行为,其要件有四:
  1、须有诈欺行为:此指对不真实的事实表示其为真实,而使他人陷于错误、加深错误,或保持错误。诈欺得为积极作为,如捏造事实,伪称某车系原厂产品;某雕刻系真品。惟些微的夸张不包括在内,如卖瓜者夸瓜甜美如蜜,化妆品专柜售货员强调使用某面霜一周,将美白如雪。消极的隐藏真实(不作为),原则上不成立诈欺,诚如1944年上字第884呈判例所谓:“第92条第1项所谓诈欺,虽不以积极之欺罔行为为限,然单纯之缄默,除在法律上、契约上或交易之习惯上就某事项负有告知之义务者外,其缄默并无违法性,即与本条项之所谓诈欺不合。”此应就个案加以认定。例如古玩拍卖公司应对参加拍卖者,说明其真伪。主张被诈欺而为意思表示之当事人,应就诈欺行为负举证责任。
  就相对人提出的问题,有无据实说明义务?对此,原则应为肯定。但对法律上不容许的问题,如询问应征的女秘书曾否堕胎或怀孕,事涉隐私,且与工作无关,其隐匿事实并无违法性,当不构成诈欺。
  2、须诈欺行为与表意人陷于错误及为意思表示具有因果关系:意思表示错误的发生须由于诈欺,其为意思表示须由于错误,否则其诈欺行为

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