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【期刊名称】 《法学》
我国十五年来刑事立法的回顾与前瞻
【作者】 高名暄【作者单位】 中国人民大学
【分类】 刑法学【期刊年份】 1995年
【期号】 1【页码】 4
【全文】法宝引证码CLI.A.1108711    
  
  《中华人民共和国刑法》自1980年1月1日施行以来,已有15年了。实践证明,它是一部保护人民、惩罚犯罪、维护社会秩序,保障改革开放和社会主义现代化建设的好刑法。但是,由于受当时历史条件和立法经验的限制,这部刑法典不论在体系结构、规范内容还是在立法技术上。都还存在一些缺陷。1981年以来,最高立法机关先后通过了21个单行刑事法律,并在70多个非刑事法律中设置附属刑法规范,对刑法典作了一系列的补充和修改。这些补充和修改解决了当前急需的不少问题,弥补了刑法典中的某些缺陷,发挥了重大作用。但通过零散修补的方式并不能从根本上解决问题,而且出现了一些新的矛盾和不平衡现象,因此,立法工作机关采取“两条腿走路”的办法:一是根据司法实际的需要,继续出台一些单行刑事法律; 二是着手进行全面修改刑法的工作,这项工作已列入全国人大常委会工作计划,可望在不久的将来进入立法程序。下面我对十五年来刑法的修改补充情况作一简要的回顾,并就全面修改刑法的问题谈些个人意见。
  一、1981年以来刑法的修改补充概况
  1981年以来,全国人大常委会先后通过了21个单行刑事法律,有的叫“条例”,有的叫“决定”,有的叫“补充规定”,按照时间顺序,它们是:1981年6月10日《中华人民共和国惩治军人违反职责罪暂行条例》;1981年6月10日《关于处理逃跑或者重新犯罪的劳改犯和劳教人员的决定》;1982年3月8日《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》;1983年9月2日《关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》;1987年6月23日《关于对中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行行使刑事管辖权的决定》;1988年1月21日《关于惩治走私罪的补充规定》;1988年1月21日《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》;1988年9月5日《关于惩治泄露国家秘密犯罪的补充规定》;1988年11月8日《关于惩治捕杀国家重点保护的珍贵、濒危野生动物犯罪的补充规定》;1990年6月28日《关于惩治侮辱中华人民共和国国旗国徽罪的决定》;1990年12月28日《关于禁毒的决定》;1990年12月28日《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》;1991年6月29日《关于惩治盗掘古文化遗址古墓葬犯罪的补充规定》;1991年9月4日《关于严禁卖淫嫖娼的决定》;1991年9月4日《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》;1992年9月6日《关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定》;1992年12月18日《关于惩治劫持航空器犯罪分子的决定》;1993年2月22日《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》;1993年7月2日《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》;1994年3月5日《关于严惩组织、运送他人偷越国(边)境犯罪的补充规定》;1994年7月5日《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》。此外,全国人大及其常委会还在70多个非刑事法律中设立有附属刑法规范。这些单行刑事法律和非刑事法律中的刑法规范,对刑法典作了一系列的补充和修改。概括而言,大致有以下十几个方面:
  1.在空间效力上,除了刑法规定的属地原则、属人原则、保护原则外,增加了普遍管辖权原则。
  2.在法律溯及力问题上,有个别单行刑事法律采取了与刑法第9条从旧兼从轻原则不同的原则。
  3.在犯罪主体上,增加了某些罪的单位犯罪规定。比如,走私罪,贿赂罪,某些毒品犯罪、淫秽物品犯罪,偷税罪,假冒商标犯罪,生产、销售伪劣商品犯罪等。
  4.在共同犯罪定罪和处罚原则上作了一定的补充,即身份犯与非身份犯共同犯罪时,按身份犯的犯罪性质定罪;在经济性、财产性犯罪中,对犯罪的总数额负责的不仅是犯罪集团的首要分子,而且还有其他情节严重的主犯。
  5.在刑罚种类上,除了刑法规定的九个刑种外,对危害重大的犯罪军人,增加了剥夺勋章、奖章和荣誉称号作为附加刑;对被判处剥夺政治权利或者三年以上有期徒刑的军官,还附加剥夺军衔。
  6.在量刑制度上,除了刑法规定的从重处罚、从轻处罚、减轻处罚、免除处罚外,对个别情节增加了加重处罚的规定。同时增加了不少从重处罚的情节,也增加了个别从轻、减轻或者免除处罚的情节。
  7.在一罪和数罪问题上,明确规定了某些情况要依照数罪并罚的规定处罚,从而排除了按牵连犯、吸收犯处理的可能;但对有的牵连犯罪情况仍不规定数罪并罚,而坚持按其中重的罪从重处罚,有时还同时规定适用轻罪的附加刑——罚金。
  8.在缓刑制度上,增设了战时缓刑制度。
  9.在分则罪名上,刑法原来只有110多个罪名,现在经过这几年的不断补充,已经增加到190多个罪名。
  10.在罪状(即犯罪构成)上,对某些罪补充规定了概念、特征,使构成要件更加明确、具体;有的还分别情节、数额档次,使法定刑更加相适应,便于司法掌握。卧槽不见了
  11.在法定刑上,提高了不少罪的法定刑,其中有的罪增设了死刑。刑法原来可处死刑的罪名是28个,现在增加了32个,共有60个可处死刑的罪名。
  12.在罚金适用上,对某些罪,开始规定罚金的数额。如一万元以下,五千元以下,偷税数额五倍以下,抗缴税款五倍以下,违法所得一倍以上五倍以下等。
  13.在法条适用上,通过“比照”的立法方式,扩大了刑法分则某些条文所规定的犯罪的适用范围。
  从上述补充和修改情况来看。我国刑事立法工作一直是抓得很紧的,成绩也是很大的。对司法实践的指导和规范作用是有力的。但是,由于在刑法典之外,还有这么多单行刑事法律和非刑事法律中的附属刑法规范,缺乏一个体系上的归纳,显得有些零乱,不便于掌握;而且有的单行刑事法律出台以后,刑法原有条文规定究竟是废除了还是没有废除也不明确(如第155条贪污条文,实际废除了;第141条拐卖人口罪仍然存在)。以致司法文书中对有的罪,既引用刑法条文,又引用单行刑事法律相应条文(如贪污罪、受贿罪、走私罪等等),很不规范。再说,由于单行刑事法律一个一个地补充,彼此缺乏照应,在法定刑上显得有些失衡。特别是党的十四大以来,为了建立社会主义市场经济体制,为了实现体制转轨,各方面都发生了许多深刻变化,在犯罪现象上也出现了许多新情况、新问题。为了建立起良好的社会主义市场经济秩序,需要加强宏观调控,需要加快经济立法,同时也需要完善刑事法律。对市场经济中出现的不轨行为,哪些应规定为犯罪,罪与非罪的界限如何划分,如何对这些犯罪进行科学的分类,这些都要作通盘的考虑,而不是通过几个单行法律修修补补能够解决的。因此,无论是司法实际部门,还是刑法学界,比较一致的呼声是要求全面修改刑法,也就是要通过全面修改,制订出一部新的《中华人民共和国刑法》。如今,立法工作部门正在紧锣密鼓地进行修改工作。
  二、关于全面修改刑法问题
  全面修改刑法是广大刑法实际工作者和理论工作者的呼声和要求,反映了全国修改刑法的必要性。当然,也有个别同志担心,我国社会主义市场经济体制还没有建立起来,正处于由计划经济向市场经济转轨的阶段,有许多问题还看不清,罪与非罪的界限不好划。在这种情况下,全面修改刑法,恐怕以后市场经济体制建立起来了,有些规定又得修改。认为现在全面修改刑法时机不成熟。这种看法。也不是一点没有道理。但我总的认为,这种担心是不必要的。因为目前全面修改刑法的时机已经成熟,全面修改刑法不仅具有必要性,而且具有可行性,存在许多有利条件:
  首先,邓小平同志关于建设有中国特色社会主义的理论、党的基本路线、党的十四届三中全会通过的《关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》,为全面修改刑法指明了方向。
  其次,全国人大常委会把刑法的修改列入工作计划。全国人大常委会法工委作了很多准备工作。1988年至1989年已经有了一个初步的修改方案,并结合修改工作,收集,整理了许多有关外国资料。现在,又在组织小班子,把刑法分则条文包括原有条文、补充的条文加以汇集整理,对刑法总则条文也在进行修改研究。这就为全面修改刑法打下了良好的基础。
  第三,刑法及其修改补充的单行刑事法律、附属刑法规范已经过不同时间、不同程度的司法实践的反复检验,属于立法缺陷与不足的问题以及它的症结所在,已经有了较为充分的表露。加之“两高”为全面修改刑法作了大量的调查研究,还针对实践中的问题,作了许多司法解释,这些都为刑法的修改提供了丰富的经验。
  第四,政法院系、法学研究单位的刑法专家、学者,对刑法的修改进行了多年认真的研究,发表和出版了不少研究成果,在宏观和微观上都提出了许多宝贵的意见和合理的建议。
  所有这些,都是全面修改刑法的有利条件。只要充分利用这些条件,更好地发挥主观能动性,全面修改刑法的工作将要大踏步地前进,一部新的刑法的出台是不会很久的。
  关于全面修改刑法中要解决哪些主要问题,这是一个见仁见智、有待各方探讨的问题。这里我仅就个人考虑到的、自认为比较重要的几个宏观问题,提出些展望性的看法。
  (一)关于刑法总则的体系结构问题
  现行刑法总则分为五章,即刑法的指导思想、任务和适用范围;犯罪;刑罚;刑罚的具体运用;其他规定。在第二、三、四章之下又各分若干节。现在看来。这个体系结构要作适当调整,内容上要有所补充。我认为,总则似可分设七章:
  第一章 刑法的根据、任务和原则。既规定刑法的制定根据和任务,又规定罪刑法定原则。罪刑法定原则是各国刑法的一项最基本

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