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【期刊名称】 《法学》
商贸活动中玩忽职守罪的认定
【作者】 吴奕刚【作者单位】 上海阳光律师事务所
【分类】 犯罪学【期刊年份】 1995年
【期号】 12【页码】 19
【全文】法宝引证码CLI.A.1108862    
  所谓商贸活动中的玩忽职守罪是指发生在商贸领域(如购销、外贸、信贷、财会等)中的公务人员对工作严重不负责任,造成其所在经济组织重大经济损失的行为。它不同于一般管理活动方面的玩忽职守行为,其表现形式:(1)造成的损失为经济损失,而非人身伤亡或非财产性利益损失(如政治利益);(2)发生在商业贸易领域而不包括一般的生产、安全、行政、执法管理;(3)受害人一般是行为人所在的经济组织。由于商贸活动的特殊性和复杂性,给玩忽职守罪的认定带来一定的困难,本文特对此问题谈点个人看法。
  一、主体的认定
  根据现行刑法的规定,玩忽职守罪的主体仅限于国家工作人员,因此,对从事商贸活动的国家工作人员严重不负责任,给其经济组织造成重大经济损失的行为,认定为玩忽职守罪毫无疑义。但在司法实践中,有的从事商贸活动的人员并非属于国家工作人员,如果其行为给国家或集体经济利益造成重大损失,是否应该认定为玩忽职守罪呢?笔者认为,只要行为人属于公务人员(如集体经济组织工作人员、其他受委托从事公务人员),即使不属于国家工作人员,也应认定为玩忽职守罪。其理由:(1)从社会危害性看,国家工作人员以外的公务人员玩忽职守同样可以给国家集体经济利益造成损失,有时,这种损失还相当巨大,不对这些人员的玩忽职守行为予以惩处,则会放纵犯罪。(2)从玩忽职守罪的本质特征看,玩忽职守的本质在于职务的不履行或不认真履行。国家工作人员以外的公务人员都具有这样或那样的职务,只要其不履行或不认真履行职务,就属于玩忽职守。(3)从刑事补充法律看,全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》扩大了刑法中贪污罪、受贿罪的主体,把集体经济组织人员和其他经手管理公共财物、其他依法从事公务的人员也纳入贪污罪、受贿罪的主体。同样作为职务型犯罪,玩忽职守罪主体范围也可借鉴此规定。
  二、客观行为的认定
  商业贸易活动不同于其他管理活动的一个显著特征是含有一定的投机和风险因素。公务人员在从事商贸活动时,由于主观认识的偏差,有可能作出错误的判断,造成单位的经济损失。那么,商业风险与玩忽职守的界限应如何划分呢?笔者认为,可从以下标准判别:
  (1)行为人的职务。职务可分为领导职务和具体执行职务两种。一般地说,商业风险只存在于担任领导职务的决策人员的活动中,执行具体职务的活动不存在商业风险。如企业财会人员,其具体职责只限于帐务管理,无需经营决策,只要认真审核凭证,严格执行规章、制度,是无商业风险可言的。而经营决策人员,其行为受许多外界因素制约、政策、市场行情等外在因素都可能影响决策的成效。经营决策活动存在商业风险。因此,在划分商业风险与玩忽职守时,首先应考察行为人担任的职务。
  (2)行为人对工作是否认真负责。玩忽职守的形式主要可表现为应为而不为(抛弃职守)和不应为而为(逾越职守)两种。无论是抛弃还是逾越职守都是对工作严重不负责任的结果。而由于商业风险造成失误的,行为人则往往认真地履行了职责和义务,有的甚至是在主观上极努力的情况下由于意外情况而造成损失。所以,从对待工作是否认真负责的表现可以区分商业风险或玩忽职守。
  (3)因果关系。玩忽职守罪的因果关系具有特殊性。这种特殊性表现为,在绝大多数玩忽职守案件中,客观重大损失结果。似乎并不是由玩忽职守行为而是由其他原因直接引起,玩忽职守行为在引发危害结果的过程中似乎只起了一个条件的作用。但是,我们认为,原因和条件的区分并不是绝对的。一个事物在某一场合视为原因,在另一场合可能视为条件。原因和条件只因观察者角度的不同而相互转化。在玩忽职守罪中也如此。既然立法者把对工作严重不负责任的行为规定为玩忽职守罪,不管这种行为对危害结果的发生起一定条件作用抑或起主要原因作用,都应视作玩忽职守结果的原因。因此,在认定商贸活动中的玩忽职守行为时,不能由于外界行情等因索的发生是引起重大经济损失的主要原因而否认行为人的玩忽职守,例如,公务人员疏忽大意或过于自信,以致造成货款被骗的重大经济损失,虽然,诈骗分子的诈骗行为是导致重大经济损失的主要原因,但就公务人员所在单位经济损失与公务人员的行为特定环节看,公务人员的失职则成为重大经济损失发生的原因。
  三、重大经济损失的确定
  最高人民检察院在《关于正确认定和处理玩忽职守罪的若干意见(试行)》中规定,玩忽职守行为造成“死亡一人以上或者重伤三人以上的,直接经济损失5万元以上的;造成严重政治影响的,应立案侦查。”因为在商贸活动中玩忽职守的后果表现为经济损失,所以,我们认为,商贸活动中的“重大经济损失”应以5万元为标准。当然,由

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