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【期刊名称】 《法学》
量刑概念新论
【作者】 赵廷光【作者单位】 武汉大学法学院
【分类】 刑法总则【期刊年份】 1995年
【期号】 12【页码】 27
【全文】法宝引证码CLI.A.1108872    
  
  量刑即刑罚裁量。这是我国刑法学界约定俗成的专业术语,但在不同的国家和地区也有不同的称呼,例如,前苏联有的刑法教材称为“判处刑罚”[1];日本的一些著作称为“刑的量定”,日本学者西原村夫认为:“如同前述刑的适用一词,是对特定的行为者宣告特定之刑;选定那个特定之刑的过程,叫刑的量定,或叫量刑。具体言之,意味着决定宣告刑的过程。”[2]我国台湾省的刑法论著一般称为“刑之酌科”或“科刑”[3],而大陆的刑法学者通常叫做量刑。这与国家或地区的刑法规定和法律文化背景有一定关系。至于怎样给量刑下定义?我国大陆刑法学者却有不同的表述,归纳起来主要有下列三种观点:
  1.狭义说。指量刑的范围是在法定刑内裁量决定刑罚。例如,《法学词典》说:“量刑”是“审判机关对罪犯确定刑罚的种类和轻重。”[4]多数刑法教科书认为:“量刑是人民法院对犯罪分子依法裁量决定刑罚的一种审判活动。”[5]有的学者表述得更加明确具体:“量刑是法院在法定刑范围内,或依照刑之加减事由,对犯罪人选择适用刑种并决定其刑度的活动。量刑只能发生于相对法定刑之下。这种法定刑,既有明确的刑罚限度,又有在此限度内的一定灵活性,便于司法机关针对案件的具体情况判处轻重适当的刑罚。”[6]
  2.广义说。指量刑的范围除刑罚外,还包括免予处罚。例如,《中国大百科全书·法学卷》认为,量刑“是审判人员审理刑事案件后,根据一定的原则和应考虑的各种情节,依法权衡轻重,对被告宣告一定刑罚或免予处罚。”[7]有些刑法教科书认为,量刑和定罪一样,是刑事审判活动的基本环节之一,它所要解决的问题,是人民法院在定罪的基础上,依法决定对犯罪分子是否判处刑罚,判处何种刑罚,判处多重的刑罚的问题。
  3.折衷说。即从广义和狭义两个方面给量刑下定义,两种定义并用。例如,有的学者说:“量刑是审判机关对已构成犯罪的分子,依法裁量决定应服刑罚的刑种及刑期的审判活动。从广义上讲,……对犯罪情节轻微的犯罪分子免予刑事处分,也属于量刑活动的体系之内。”[8]有的学者认为:“所谓量刑。从狭义上讲,就是法院对特定行为人宣告科以特定的刑罚I从广义上讲,是指选择、裁量、决定刑罚的活动过程,宣告缓刑,免予刑事处罚等处分决定,……也属于量刑的范围。”[9]
  上述三种定义的表述尽管有差异,但从具体解释上看,基本观点却是一致的,都抓住了量刑活动的重点,对我国的刑事审判工作曾经起过积极指导作用,为量刑概念的完善和更新奠定了基础,应当予以充分的肯定。但是,根据《刑法》第32条和第57条的规定,量刑作为一种审判活动,应当包括对犯罪分子适用刑罚和非刑罚处理方法等内容,所以传统的量刑概念均存在着一定缺陷,简要分析如下:
  首先,第一种定义未能穷尽我国刑法规定的量刑活动的全部内容,具有一定的片面性;为了弥补这种缺陷,在解释论上又陷入了矛盾。(1)这种定义在文字表述上,仅把量刑活动界定为“裁量决定刑罚”、选择“具体刑事制裁方法”和“选择适用刑种并决定其刑度”,而且只能在法定刑的“限度”内“判处轻重适当的刑罚”。这种概念本身的内涵和外延都是十分明确和肯定的。这就把量刑活动中可能发生的对犯罪人免予刑事处分,或适用训诫等非刑罚处理方法,以及缓刑制度的适用,排除于量刑活动之外,其定义项的外延明显小于被定义项的外延。(2)既然量刑活动是对犯罪人选择、决定和判处“刑罚”、“刑事制裁方法”、“刑种和刑度”,就不可能发生在量刑中“解决对犯罪分子是否判刑”[10]的问题,可是,提出这种定义的学者,在阐述量刑的含义和内容时又说:“量刑还包括对犯罪分子决定不适用任何刑罚,即对犯罪人作有罪宣告,同时又决定予以免刑”。[11

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