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【期刊名称】 《法律适用》
民事抗诉案件检察实务若干问题研究
【副标题】 以监督权与审判权之平衡为视角
【英文标题】 Study of Several Issues Procurateriate Practice in Appeals by the Procurateriate in Civil Cases
【英文副标题】 From the perspective of the Balance between the Supervisory Power and Adjudicative Power
【作者】 赖德贵 郑蒨【作者单位】 广东省汕头市人民检察院
【分类】 检察院【期刊年份】 2008年
【期号】 12【页码】 89
【全文】法宝引证码CLI.A.1128315    
  民事抗诉制度是检察机关行使法律监督权的一个重要机制,其权力来源于我国宪法和法律的规定。由于其发动主体为检察院——一个行使公权力的部门,主动地介入以私权为主导的领域——民事诉讼,使得其行使权力时显得较“边缘化”;而民事抗诉制度的设计理念及权力分配上的不平衡,也使抗诉权的产生和运行处于一种模糊的状态。
  从抗诉制度之渊源来看,作为民事诉讼的一项重要制度,在对检察机关法律监督权的宪法定位未有改变之前,任何轻率地提出抗诉制度之存废均是不现实和不可行的。如何规范抗诉权的适用范围,尤其是加强民事抗诉的程序制约,限制抗诉权的滥用并以此平衡检察抗诉权和法院审判权之间的关系,理性构建一个科学、公正、效率的民事抗诉制度,才是未来民事诉讼以及检察改革的方向。本文即通过对民事抗诉案件在检察实务中的相关问题进行探讨,提出如何完善民事案件抗诉机制。
  一、当事人放弃上诉权,在裁判生效后向检察院申诉引起抗诉的问题
  在检察机关受理的民事申诉案件中,有相当一部分是当事人一审判决后放弃上诉权,待案件生效后即向检察机关申诉,以期启动抗诉再审程序。对此作者认为,应进一步限制、规范启动再审的端口,理由是如下。
  我国民诉法明确规定了两审终审制原则,第二审程序为当事人提供了对一审裁判表示异议的合法渠道,即通过二审对一审裁判的监督,保障当事人的合法权益。我国民诉法既设置了上诉制度,又规定了再审制度,无论从民诉法关于诉讼程序的设置,还是从当事人寻求救济的顺序看,不服一审判决的常规救济方式都应当是上诉。申请再审和抗诉的救济方式应是针对二审法院的终审判决而使用的,只是在例外情形下才适用于第一审判决(即涉及国家利益、社会利益和有违善良风俗)。因此对于检察机关来说,其提出抗诉只能是在两审终止后针对已经生效的判决作出的。而当事人不服一审判决,也只能依据法定程序提出上诉,如未提出上诉,表明其已放弃了上诉权利,因而泣有理由也无权要求检察机关进行抗诉。如果当事人放弃上诉程序寻求抗诉,那么民诉法设置的上诉程序将形同虚设,同时还会发生当事人利用这种方式规避上诉可能发生的负担诉讼费的风险,将其诉讼成本转移给国家。建议改革的方向:法律应规定限制抗诉的启动范围,必须是当事人穷尽救济程序后才能向检察院申诉,从而启动抗诉再审程序。
  二、检察机关已提起抗诉法院尚未实质再审并作出裁判之前,当事人自愿达成和解的,检察机关是否应撤回抗诉
  在民事审判中,执行和解是当事人处分自己诉讼权利和实体权利的表现,只要符合法律规定,在执行中达成的和解协议是有效的。因为,社会生活不断发展变化,各方当事人的经济状况也是变化莫测的,当事人双方或申诉一方在权衡利弊,作出诉讼的风险评估之后——愿意让渡其部分利益,从而达成和解。因此在检察机关已提出抗诉法院尚未实质再审并作出裁判之前,各方当事人已达成执行和解,应视为当事人改变了原判决中所规定的当事人间的权利义务关系,这是当事人对自己实体权利的处分。毕竟民事诉讼强调当事人意思自治,尊重当事人的处分权。只要当事人的处分行为未损害国家、社会公共利益以及他人的合法权益和社会公序良俗,那么法院已启动的再审程序继续进行下去已无实际意义,从减少当事人的讼累、维护裁判的既判力以及节约司法成本考虑,法院应裁定终结再审诉讼。而检察机关此时的抗诉监督权应尊重当事人的处分权,应撤回抗诉。建议改革的方向:检察机关在审查当事人申诉、提起抗诉之前,应当征询双方当事人是否有和解的意向。如双方能够和解,则告知当事人由人民法院的执行机构作执行和解工作;如不能和解,则依法提起抗诉。这样可避免检察机关提起抗诉后法院尚未再审之前,当事人另行达成和解,从而损害检察机关抗诉的严肃性。
  三、检察机关在民事抗诉案件中行使调查取证权的问题
  关于检察机关在民事抗诉案件中行使调查取证权的问题,司法实务中有两种观点。一种观点认为,检察机关在办理民事抗诉案件时应主动调查

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