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【期刊名称】 《法学杂志》
企业登记法律效力制度的比较分析
【副标题】 兼论我国企业登记效力制度的完善
【英文标题】 The Comparative Research on the System of Legal Effect of Enterprises reglstratmn
【作者】 张义华【作者单位】 河南省政法管理干部学院
【分类】 民法总则【中文关键词】 企业登记 法律效力 比较分析
【期刊年份】 2004年【期号】 3
【页码】 78
【摘要】

在我国,由于登记制度渊源于计划经济体制的模式,其中的理念尚未完全转换过来,同时由于立法比较粗糙,其中的相关规定还不是很健全,需要我们借鉴国外的成功立法经验,结合我国的国情和实践,完善我国现有的企业登记制度。

【全文】法宝引证码CLI.A.19855    
  企业登记的法律效力是指登记对相关主体的法律拘束力,具体而言是指企业对有关事项予以登记之后,企业取得什么样的地位以及已登记事项对内对外具有何种积极效力。对内效力是指登记事项对投资人、高级管理人员以及该企业的效力;对外效力是指登记事项对第三人和国家机关的效力。这是狭义的企业登记的效力。广义的企业登记的效力还应包括登记事项与公告事项不一致时,如何确定二者的效力,以及应登记而未登记或登记有误的事项的效力。本文探讨的是广义的企业登记效力。
  企业登记兼具公法行为和私法行为的双重特征,这是企业登记法律效力研究的基础。企业登记的目的在于通过公示而确认登记事项内容的可信赖性,保障经济活动主体的营业自由、相关权益和社会交易的安全。
  登记在私法行为方面表现的特征为:(1)在现代社会,是否设立企业、采取何种企业形式都是民商事主体的私权。在有些国家某些企业形式登记与否由当事人意思自治,如在英美国家设立普通合伙企业。(2)登记的事项一般分为法律规定的必须登记的绝对登记事项和由当事人自己决定是否登记的相对登记事项。相对登记事项较多地体现了企业登记的私法行为特征;绝对登记事项其内容只要符合法定标准,亦由当事人自由决定。如名称、住所、注册资本等。(3)登记事项可以确定投资人之间、投资人与企业之间以及投资人与第三人之间的财产关系。(4)登记事项可以确定企业参加民事活动的主体资格、营业资格、企业名称的合法性及专用权。
  登记在公法行为方面表现的特征为:(1)作为企业登记法律关系的双方,总有一方为国家机关。(2)企业登记是国家进行经济管理活动的一种表现形式,是国家管理经济职能的体现。(3)企业登记包含了对企业经营行为的规范,如我国对企业实行年检;欧盟要求其成员国的公司公布每一会计年度的资产负债表和损益表。由此笔者认为,企业登记既包含了国家对企业营业行为的监督管理,维护企业的交易秩序和安全,又包含了对企业及其投资人合法民事权益的确认与保障,是公法行为和私法行为的融合。
  一、企业登记对内效力的比较分析
  企业登记的对内效力主要是对投资人、企业的高级管理人员和企业自身的效力。投资人决定设立企业,就要决定对企业进行投资的方式和企业的组织形式。如何进行投资,以什么形式进行投资以及企业采取个人独资、合伙还是公司形式,都要在投资或股东协议上反映出来,并最终反映在企业的登记事项上,这些登记事项对投资人或股东有约束力。
  首先,如果出资人不按登记的要求出资,应向其他投资人或股东承担责任。出资人责任的承担是按照投资协议确定的,但是相关登记事项也是其承担责任的初步证据。现在世界大多数国家都在强化公司设立责任,譬如《日本商法典》1990年的修改就体现了这一点,不仅发起人是公司设立责任的主体,而且公司设立登记中记载的第一任董事和监事也是公司设立责任的主体,而这些规定的落实离不开登记事项等初步证据。
  其次,如果企业破产清算,投资人应按企业形式的要求承担责任。承担有限责任的公司,股东尚未完成登记中载明的出资额,应在未完成的出资额限度里对企业完成出资并对其他股东承担违约责任;承担无限责任的合伙,投资人对外承担无限连带责任后,按其登记的负债比例、分红比例或出资比例相互结算其应承担的责任。
  再次,企业的商号登记具有授予该企业拥有对特定商号享有专用权的效力。
  最后,如果公司的设立人在公司登记以前以公司名义进行商业活动,则由设立人个人承担责任。如德国的《股份法》第41条第1款规定,谁在公司进行登记之前以公司的名义进行活动,谁就承担个人责任;如果几个人进行活动,他们就作为全体债务人来承担责任。德国的《有限责任公司法》第11条“登记前的法规地位”规定:“(1)有限责任公司未在公司所在地进行商业登记,不得成立。(2)在登记前,以公司名义为法律行为的人,应由行为人负连带无限清偿责任。”欧盟公司法1968年第1号指令第7条规定,在设立中的公司取得法人资格之前,如果有人以公司的名义实施了法律行为,则公司不承担该行为产生的债务,除非另有约定,行为人应当对此承担无限连带责任。我国台湾地区的《公司法》第155条第2项规定,发起人对于公司在设立登记前所负债务,在登记后亦负连带责任。我国《公司法》和《公司登记条例》中对此并没有明确规定,使得与设立中的公司打交道的当事人的利益难以得到有效保护。与外国不同的是,我国的《公司登记管理条例》第72条规定,未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司,而冒用有限责任公司或股份有限公司名义的,由公司登记管理机关责令改正或者予以取缔,并可以处1万元以上10万元以下的罚款。构成犯罪的,依法追究刑事责任。这种规定体现了我国的法律侧重于政府监管,而不是授权民众来处理的现状,不仅使得监管成本很高,且又难有好效果。由此可见,在立法中应转变理念,既要看到登记的公法特征,又要看到其私法特征,以此为基础对相应的法律规定进行改造和完善。
  二、企业登记的对外效力的比较分析
  企业登记的对外效力包括对第三人的效力和对国家机关的效力。
  (一)对第三人的一般效力。企业登记及公告使社会公众得以明了企业经营状况,以保障交易安全,因此大多数国家都规定已登记事项有对抗第三人的效力。但是,大多数国家对企业登记对抗第三人的效力又进行了限定,规定第三人如果有正当理由不知道登记事项时,登记事项对该第三人不具有对抗效力。例如,《瑞士债务法》第939条规定:“(1)援引已注册的事项反驳第三方,第三方不得宣称他不知道;(2)若一事项要求注册而未被如实注册,除非证明第三方知道它,注册人不得援引它来反驳第三方。”《韩国商法》第37条规定:“(1)须经登记的事项,若未经登记,不得以此对抗善意第三人。(2)虽已登记,但是第三人有正当理由未知道时,亦同。”《日本商法典》的规定与韩国的规定相同。由此可见,大多数国家在这个问题上采取了以对抗效力为原则,以限制该效力为例外。我国现行的企业登记立法侧重于国家对企业经营资格的授予以及国家对企业经营活动的监督管理,关于企业登记事项对第三人的效力未作明确规定。
  这里需要进一步探讨的是,登记事项对公司的行为能力和公司董事的特定能力

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