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【期刊名称】 《法学杂志》
监护权变更的民事法律效果
【作者】 胡安潮【作者单位】 中国政法大学
【分类】 民法总则【中文关键词】 民事监护权变更 法律效果
【期刊年份】 2003年【期号】 6
【页码】 39
【摘要】

监护制度是为无民事行为能力人和,限制民事行为能力人设立的一项法律制度,以维护他们的合法权益,目的是为了社会秩序的稳定。

【全文】法宝引证码CLI.A.19780    
  监护不仅具有私法上的意义,在现代社会更显示出它在公法上的意义。人们在认识监护的性质时,更注意到监护的设立有着稳定社会秩序,调整良好的社会关系的功效。从现有法律规定看,法律注重监护权的设立和消灭,但对监护权或监护职责的变更(在此的变更是指监护权的主体和监护权的内容发生变动)所作的规定尚少,对于监护权变更后引起的法律效果(在此的法律效果是指法律的后果和效力)论及则更少,比如,民法典(草案)提及可以委托监护,但没有说明委托监护后的法律效果等等。如果立法不明确,将会给监护权的行使带来障碍。
  一、监护权的变更是客观存在
  监护权的变更在目前的实际生活中主要表现为这样两种情形:1.因委托监护而发生。委托监护是指监护人委托他人代行监护的职责。监护人与受托人之间关于受托人为委托人履行监护职责、处理监护事务达成协议。这种协议,须有监护人委托与受委托人接受委托的意思表示一致才能成立。2.因约定监护而发生。约定监护不同于委托监护,在约定监护中,依当事人之间的协议所确定的监护人对被监护人负监护人责任,其就是被监护人的监护人。在委托监护中,尽管委托人可以将监护职责全部委托给受托人,但即使在此情况下,受托人也不是监护人。也就是说,他人不能通过委托监护协议来取得监护资格。因此,在委托监护中即使监护职责全部由受托人行使,监护人的监护资格也不会丧失。
  二、监护权(包括监护职责)变更法律效果的认识
  1.关于委托监护引起的法律效果。在实践中的问题是,委托监护形成后,委托人是否可以因此免除自己对监护的责任。这在学理上存在不同的观点。有人认为,按照最高人民法院《民通意见》第22条,如果当事人有由受托人承担民事责任约定时,应当从其约定,委托人对被监护人造成的他人损害,不承担责任,而应由受托人承担责任。还有人认为,监护人对被监护人造成他人损害的民事责任即使没有过错,也要承担责任。监护人对被监护人造成他损害应当承担的民事责任,是监护人与受害人之间的债权债务关系,在该侵权行为之债中,监护人为债务人,受害人为债权人。按照债的一般原理,债务的移转须经债权人同意方能发生效力。因此,监护人作为债务人未经作为债权人的受害人的同意,就将其应负担的债务移转给他人承担,不能发生债务移转的效力,监护人的责任不能免除。委托监护的约定是一种合同关系。合同当事人之间的约定原则上不能对第三人发生效力。所以,监护人与受托关于监护人不承担责任的约定,不能对抗第三人。
  委托监护不产生原监护人资格的消灭,笔者认为,由于资格反映了一种“地位”因素,因此不应当用变更的概念,资格只应存在“有”或“无”,而不应当存在“多”或“少”的概念,委托监护仅发生增加监护人的效果。不论从民法的代理理论还是委托关系理论作分析都应当是这样的结果。从这方面讲,前述第一种观点是存在问题的,无论是委托人还是监护人都不能免除监护职责。从法律上看,监护人有权将自己的权利转移给他人,权利的移转也是监护人的权利,从这方面讲,第二种观点也存有问题。应当看到,委托形成的既有职责的承担,也有权利的移转。如果委托不发生权利的给予,委托是没有意义的。上述两种观点都忽视了监护问题上权利与职责并存的情况。各国对监护人的责任一般不以主观来确定归责原则,采用的是民事责任中的严格责任来归责(严格责任是以结果来判断责任的标准,而不强调主观上的形态),所以,监护人的监护权因委托而发生变化,监护的权利发生全部或部分的转移,相应的职责也随之转移,如果发生因监护人的过错而使得监护不符合法律的要求,受委托的监护人应当为此承担责任。如果是不可归责于受委托人的过错,而法律上要求监护人应当承担无过错责任的,受委托的监护人可以不承担责任,而由监护的委托人依照严格责任承担,基于代理理论,代理的后果应当由委托人承担。
  2.关于约定监护引起的法律效果。约定监护是在法定监护范围内的监护人中约定设立监护人。由于可能在多个符合法定监护人条件的监护人中确定监护人,也会产生监护的权利和监护人职责的矛盾问题。比如,在约定确定监护人的情况下是否可以免除其他监护人的责任?又比如,未成年人的父母离婚后,监护人的监护权利和范围是否发生变化,等等。笔者认为,讨论

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