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【期刊名称】 《法学杂志》
对网络私行为的法律规制
【作者】 张冰张宇润【作者单位】 安徽大学法学院
【分类】 法律教育【中文关键词】 网络私行为 法律规制
【期刊年份】 2003年【期号】 4
【页码】 28
【摘要】 规范网络私行为,有利于确立民法调整网络社会关系的地位,有利于突出人在网络社会中的地位,充分尊重人,并尽可能设计出最有利于网络行为者发展的制度,从而充分调动网络行为的主动性和积极性,同时又平衡网络社会公共利益和私人活动的关系,平衡经济和社会公法与网络私法之间的矛盾关系。
【全文】法宝引证码CLI.A.19802    
  一、规制的必要性
  行为是在人的主体意识支配下的活动,是财富的源泉,是连结人和客观世界的桥梁。行为也是引起法律关系发生、变更和消灭的最重要的法律事实。行为分为公行为和私行为。公行为是国家和政府意志居于主导地位的行为,属于国家和政府的管理行为。私行为是私人意志和私人利益居于主导地位的行为,私行为是社会财富的本源。计算机网络将世界联成一体,形成巨大的网络社会,只要有一台计算机,就可以与网络社会联通。网络社会关系的形成,必须借助网络行为。网络行为创造了巨大的财富,改变了人的社会观念,改变了人们的行为模式,如电子口岸是通过联网方式为外汇局、海关、税务等有关部门和进出口企业提供综合业务的电子系统。进出口企业只要与电信公网连接,通过电子口岸的公共数据中心,在网上可以直接向海关、国检、外贸、工商、税务等有关部门申办各种进出口和行政管理手续,实现了政府对企业的电子化服务和管理。网络私行为可分为网络法律行为和网络事实行为,网络社会财富创造和流通都是网络私行为的结果,网络私行为对网络社会的形成和发展具有基础性意义。但网络私行为的消极影响与积极影响几乎同步增长,网络行为一旦失控或行为者非善意将产生巨大的破坏性影响。法律不能不关注网络社会,网络行为创造了网络社会,这个社会也应是法治社会。为此,必须规范网络行业,明确网络行为者的主体,网络行为所产生的权利和义务以及权利受到侵犯时产生的法律责任。经济和社会法保障网络私行为的正当进行,从而实现网络社会的自由、平等和秩序。
  二、网络法律行为的规制
  法律行为本质上是行为者希望实现某种法律效果的一种意思表示。网络法律行为比较容易界定,网络行为是一种信息传递,如果能够产生行为人所希望的法律后果,就是法律行为。虽然网络法律行为的本质容易界定,但法律行为的成立和生效要件不易确立,网络法律行为的形式与传统的书面形式有很大不同。网络法律行为没有时空界限,而且可能出现技术上的影响以及人为的破坏,比如“黑客”的骚扰,法律行为的履行问题,网络法律行为的证据问题和安全性问题都是现实社会不曾遇到的问题。
  网络法律行为的成立和效力是网络法律行为最核心的两个问题。法律行为的成立关系到法律行为的存在与否,合同责任和缔约过失责任的区别,法律行为的效力等重大问题。法律行为效力是个更加广泛的概念,不仅涉及到有无法律效力,而且涉及到有效法律行为的效力强弱程度。法律行为的效力是法律行为的约束力,包括法律行为的生效时间,对债权人和债务人的效力和对第三人的效力,法律行为有无强制力等要素。要解决网络法律和行为的成立和效力问题。下面两个问题是关键:
  (1)成立和生效的时间、地点。根据我国合同法26条规定,承诺到达要约人时,即为合同成立时。就数据电文而言,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的首次时间,视为到达时间。实践中如果收件人指定了特定系统,数据电文发给收件人的—个系统,但不是特定系统,如何解决这个问题?联合国国际贸易法委员会《电子商业示范法》(草案)第15条第2款规定:“以检索到该数据电文的时间为收到时间。”就法律行为成立的地点而言,电子合同突破了传统的地理概念,其收件装置的地址是模拟的,无论收件人的实际地址如何,只要他电脑中装有电子邮件地址,随时都可以收到其他入的电子邮件,此时如果仍然以承诺生效的地点,即要约人电子信箱实际所在地点为合同成立的地点,显然违背了法律行为本身所要求的效率和安全原则。因此,我国《合同法》第34条第2款规定,采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业所为合同成立的地点;没有主营业所的,其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。
  (2)书面形式。关于EDI,国际贸易法委员会国际支付工作组(现改名为电子数据交换组),在1992年关于电子数据的研究报告中提出了两种解决办法:一是“同等功能法”,即只要符合书面形式的功能,就可视为书面形式,不管是“纸”的,还是“电子数据”;二是当事人协商一致,并声明放弃对EDI电文的有效性和可强制性提出异议的权利。我国《合同法》第11条直接规定数据电文属于书面形式。既然是书面形式,就必然涉及到签名问题,不签名,就不能证明书面意思表示的发生。在发电报、电传和传真时,首先要在原发稿上签名,其签名与传统手写签名是一致的。在网络法律行为中,签名的证明力是通过电子密码或者双方协商的其他方式实现的。电子签名与手写签名有一个区别,手写签名的笔迹是自然形成的,而电子签名具体采用什么符号和密码主要根据现有技术及标准、安

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