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【期刊名称】 《人民司法》
谈对知名商品特有权利的特别法律保护
【作者】 杨钧【作者单位】 上海市第二中级人民法院
【期刊年份】 1996年【期号】 12
【页码】 23
【全文】法宝引证码CLI.A.1260835    
  对知名商品的保护是一种特别法律保护
  我国反不正当竞争法第五条第二款明确规定:“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品”的,构成仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争侵权行为,行为者应承担侵权的民事责任。由此可见,基于法律的规定而产生了知名商品特有的名称、包装、装潢的专用权,同时,相对于知识产权中的专利、商标和著作权的法律保护而言,法律对该项知识产权予以特别的法律保护。
  特别之一:知名商品特有名称、包装、装潢权的形成,并不类似于著作权始于创作之初,而始于其商品载体的知名要素形成之时。知名商品特有的三种权利的确立,前提必须是知名商品。知名商品的形成过程是一个渐进的过程,是一个由一般商品向知名商品过渡、进化、提高的过程。只有在知名商品形成之时,其特有的三种权利才可能形成,才可能受到法律的保护。从此意义上说,它受到的法律保护是一种特别保护。
  特别之二:知名商品特有的名称、包装、装潢权的确立,并不类似于商标得由国家行政机关予以批准,而是在商品载体的知名要素确立之时随之确立。知名商品特有的三种权利的确立,既不需要创建者的申请,也不依据行政机关的审查、批准、授权,而是在于市场竞争过程中被确立为知名商品,为消费者所认可;在于经过一定时间的市场洗礼,在一定的地域内占有市场,为市场所认可。商品的名称、包装、装潢符合“特有”这一法定要件,方可受到法律的保护。从此意义上说,它受到的是一种特别法律保护。
  特别之三:知名商品特有的名称、包装、装潢权的维护,并不类似于专利有一个相对稳定期,而是靠经营者兢兢业业、始终不断地实施市场行为,使其经营的商品始终保持知名商品的“英雄本色”,才可予以维持。任何在自我使用或许可他人使用中有损其“英雄本色”的作为,都可能因知名商品牌节不保而使三种权利丧失殆尽。只有该商品始终处于“知名”的状态之下,其特有的三种权利才会受到法律的切实保护。正是在此意义上说,它受到的是一种特别的法律保护。
  对知名商品的保护是附条件的法律保护
  法律并非对知名商品予以全面的保护,而是根据市场竞争的需要,根据保护知名商品智力成果的需要,而附条件地对知名商品的特有权利予以特别保护。根据其所附条件的不同,可分为附一般条件的特别法律保护和附特别条件的特别法律保护。
  所谓附一般条件的特别法律保护,是在对知名商品特有的名称、包装、装潢权保护时,该项权利的形成、维持、认定所具备的一般条件。具体表现为:
  特有的三种权利的商品载体须具备法律规定知名的要素。所谓知名商品是指在市场上具有一定知名度,为相关公众所知悉的商品。构成知名商品的条件必须是:该商品具有良好的质量,具有一定的市场占有率,为相关公众所知悉。社会上具有良好资信的机构的评定,国家有关行政机关、行业总会的评定,是认定该商品是否为知名商品的重要参考因素。此外,依照国家工商行政管理局95年第33号令《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》第条规定,商品的名称、包装、装潢被他人擅自作相同或近似使用,足以造成购买者误认的,该商品即可认定为知名商品。此“反推原则”亦是认定某商品为知名商品的重要依据。
  特有的三种权利内容须符合法律规定的概念。在反不正当竞争法中对知名商品的保护,限于对知名商品的名称、包装、装潢权的法律保护,知名商品上其他权利不纳入该法的保护范围。商品的名称,是商品的名字,是有别于商标的商品品牌。在市场上并不是每件商品都有商标和商品名称,有的两者均有,有的只有其一;即使两者都有,有的两者同名,有的两者截然不同;纵然有了商品的名称,还可有特有名称和通用名称之区别。对于商品名称,有的符合法定条件可申请为注册商标,有的则因不符合商标注册要件而只可为商品名称。商品的包装,是指为识别商品以及方便携带、储运而使用在商品上的辅助物和容器。它不仅包括一般商品的外部包装,而且包括商品的容器。此有别于一般的包装概念,它将商品的容器明确无误地纳入商品包装的范围,为国家工商行政规章所特别规定。商品的装潢,是指为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合。它特别强调不仅可体现于一般商品之上,也可体现于包装物之上;既可是单一的画面,也可是总体的布局,以及各部分结构的排列组合。上述三项符合法定概念的知识产权,才真正受法律保护。
  特有的三种权利须符合法律规定的“特有”的要件。在反不正当竞争法中对知名商品的保护,仅限于对知名商品特有的名称、包装、装潢的保护,而不具备“特有”要件的名称、包装、装潢,则不属该法的保护范围。所谓“特有”,是指商品名称、包装、装潢非为相关商品所通用,并具有显著的区别性特征。特有,在于其具有一定的创造性、新颖性,与众不同、独家所有。特有,在于其原来没有,不是曾有、已有,更不是普遍通用的具有,而是经创造而成的新有。特有,还应是先有,当存在两个或两个以上的商品,其名称、包装、装潢相同或相似之时,先有方为特有,依照“使用在先”的原则予以认定。特有,在于自创的专有,而不是抄袭、剽窃他人的非法占有。特有,是在相关商品上的独家所有,但并不要求在所有商品上均未曾已有。上述几项相辅相成,综合而成。凡要享有知名商品特有的三种权利,均须具备上述条件,才有可能受到法律的特别保护。
  所谓附特别条件的特别法律保护,是在知名商品特有的名称、包装、装潢权确立之后,当行为人擅自实施将知名商品特有的名称、包装、装潢作相同或近似使用的行为,并产生一定的后果等要件时,以停止侵权的形式予以特别法律救济的特别保护。具体表现为:行为人在主观上存有仿冒的故意,既可是明知又可是应知。当经营者所处的行业与知名商品权利人所处的行业相同,其所经营的商品与知名商品相同或相关,在此情况下,其商品上的名称、包装、装潢与知名商品的名称、包装、装潢相同或相似时,则可推断其故意或过失为之

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