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【期刊名称】 《北外法学》
韩国海洋立法和对我国的借鉴意义
【英文标题】 ROK’s Marine Legislation and Its Implication to China
【作者】 马光【作者单位】 浙江大学光华法学院{副教授}
【分类】 比较法
【中文关键词】 海洋立法;海洋基本法;纲领化立法;法典化立法
【英文关键词】 marine legislation; basic law of the sea; programmatic legislation; codification legislation
【期刊年份】 2019年【期号】 2
【总期号】 总第2期【页码】 266
【摘要】

韩国的海洋基本法虽然涉及内容比较有限,但是也能给我们提供了不少可借鉴的内容。我国现在尚缺一部海洋基本法,而这种基本法到底是采用韩国式的纲领化立法还是采用越南式的法典化立法?个人觉得采用前者更为合理,因为在已经具有初步涉海立法体系的前提下,没有必要全部推倒重来,这样会导致内容的重复。

【英文摘要】

Although the basic law of the sea in ROK is limited in content, it can also provide us with a lot of implication. At present, China still lacks a basic law of the sea, and whether this basic law adopts the Korean-style programmatic legislation or the Vietnamese-style codification legislation is not clear. Personally, I think it is more reasonable to adopt the former, because it is not necessary to repeat it all on the premise that there is already a preliminary maritime legislation system, which will lead to duplication of content.

【全文】法宝引证码CLI.A.1282670    
  
  

一 引言

韩国在1996年批准了《联合国海洋法公约》(以下简称《公约》),尽管《韩国宪法》第6条第1款规定,“根据宪法缔结、公布的条约及普遍得到承认的国际法规具有与国内法同等的效力”,但这并不意味着《公约》的所有条款都能够在韩国国内得以直接实施。为了履行《公约》的义务,韩国相继制定了多部法律。本文将介绍韩国的海洋相关立法,并在此基础上提出一些对我国的借鉴意义。

韩国法的渊源包括成文法和不成文法,不成文法包括习惯法和条理[1]等;而成文法包括宪法、法律、具有法律效力的总统命令(包括紧急财政命令、紧急经济命令和紧急命令)、条约、行政立法(包括总统令、总理令和部令)、自治法规(自治条例和自治规则)、国会规则、大法院规则、宪法裁判所规则、中央选举管理委员会规则等。[2]本文的研究范围仅限于韩国的涉海相关法律。

韩国的法律包括一般法、特别法、特别措施法、特例法、临时特例法、临时措施法等。其中,特别法是对一般法的体系和秩序的例外事项作出规定的,因此,其制定较为慎重。并且,因为特别法是与一般法相对应的概念,所以在制定特别法时,将会确认一般法的规定或内容。在属于特别法的事项中,伴随着加重处罚等特别措施的立法,将适用特别措施法的名称;而就刑事处罚程序、预算程序、事业运营等特例的立法,则采取特例法的名称;对于特定需要迅速处理的事项,采取临时特例法的名称;而对于特定事项或在特殊情况下,规定有临时措施的,采取临时措施法的名称。[3]

二 韩国的海洋政策和海洋管理体制

为了有效管理海洋,韩国国内一直呼吁确立综合性海洋政策并统一管理海洋,基于这种要求,有必要组建专门的具有海洋水产相关职能的政府机构。在韩国政府成立初期,依据1948年的《政府组织法》,海洋水产业务分散在商工部(水产局)、交通部(海运局)、内务部(海警队)。1955年,随着《政府组织法》的修订,在商工部下面成立了具有水产、海运、港湾、海洋警备等海洋水产职能的海务厅。但是,随着1961年的《政府组织法》修订,海务厅遭到解散,海洋水产业务又重新分散到农林部(水产局)、交通部(海运局)、内务部(海警队)。之后,随着韩日邦交正常化,两国间缔结了渔业协定,从而水产业得到大力发展,在1966年,农林部水产局升格为水产厅,在1976年,又成立了交通部管理的港湾厅(之后更名为海运港湾厅)。[4]

韩国的海洋水产职能相关政府机构经历了反复合并和分散过程,而随着《公约》的生效,海洋的重要性得到确认,韩国在1996年成立了海洋水产部,并且,警察厅下属海洋警察厅成为海洋水产部管理的厅。海洋水产部将分散在各个行政机关的海洋水产职能合并到一处,韩国则成为专门组建海洋相关职能部门的国家之一。但随着2008年李明博政府上台,海洋水产部解体,其中海洋相关职能转移到国土海洋部,水产相关职能转移到农林水产食品部。之后,随着2013年朴槿惠政府上台,海洋水产部再次得以组建,而在2014年“世越”号沉船事件发生以后,海洋警察厅被归入新设的国民安全处海洋警备安全本部。[5]2017年7月,国民安全处被新成立的行政安全部吸收,而在海洋水产部管理下又重新设立了海洋警察厅。

韩国成立海洋水产部是受到了主张对海洋进行综合管理的世界潮流之影响,还受到了《公约》生效后各国间海洋纠纷的深化,当然也受到部分韩国国内政治的影响。[6]

三 韩国的海洋立法

韩国海洋水产部网站显示,目前韩国的涉海法律多达104部,除此之外还有109部总统令和84部海洋水产部令涉及涉海内容。[7]下面将对这些法律从领海和毗连区相关、专属经济区相关、大陆架相关、机构设立相关、其他相关五个方面进行阐述。中小学减的负已经加到家长身上了

(一)领海和毗连区相关立法

韩国的《领海法》制定于1977年12月31日,而在1995年12月6日被修订为《领海和毗连区法》。韩国的领海宽度主要采用12海里,而在特定水域允许依据总统令设定12海里范围以内的其他领海宽度。[8]基于此规定,在朝鲜海峡一部分水域设有3海里的领海,[9]意图是防止他国船舶和航空器的过境通行,[10]而且韩国意识到对于作为国际海峡的朝鲜海峡,自己很难单方面进行规制,即使进行了规制,也有可能引发与大国的纠纷。[11]韩国政府曾在1995年考虑过扩大朝鲜海峡的领海宽度,而最终因各个部门未能达成一致意见,继续维持了3海里宽度。[12]

韩国的领海基线混用了正常基线和直线基线,[13]其中除了东海岸之外,大部分采用了后者。[14]

除非有另行合意,韩国与周边国家的领海划界采用中间线方法。[15]因为朝鲜海峡只规定了3海里领海,此方法目前尚未得到适用。而有韩国学者认为,这一规定在朝韩两国统一后有可能在解决与中国和俄罗斯领海划界问题时得以适用。[16]

外国船舶在不损害韩国的和平、公共秩序或安全保障的前提下可以在韩国领海行使无害通过权,潜水航行、捕鱼、调查、测量等13种行为则被明确列入除外情况。除此之外,在国家安保认为必要的限度内可通过总统令指定特定区域暂停无害通过,其权利则由国防部长经国务会议的审议和总统的认可后实施,并且要马上告示暂停期间和暂停理由。外国军舰和非商用政府船舶在通过韩国领海前应事先通告。[17]

韩国的毗连区宽度是从领海基线量起24海里,依据总统令可以在特定水域设定小于24海里的毗连区,[18]而目前在总统令中尚未有相关规定o问题是,如果在韩日隔海相望的朝鲜海峡适用24海里的毗连区,将会覆盖部分日本领海,[19]这意味着其在此处实际实施可能性较小。

(二)专属经济区相关立法

韩国的《专属经济区法》制定于1996年8月8日,仅有5个条款,具有基本法的性质,细节内容则规定在各个部门法中。

韩国的专属经济区范围是从领海基线量起200海里的水域中排除其领海的部分。[20]当韩国与他国的专属经济区重合时,除了与他国之间的条约有规定,韩国在中间线以外不行使专属经济区权利,[21]此规定似乎也能解释成韩国要在中间线以内行使相关权利,可能是基于此,韩国对位于中韩专属经济区重叠但处于中间线以东的苏岩礁进行着各种建设和管理,这也引发了与我国在苏岩礁附近海域的争议。

对于在专属经济区内渔业的管理,韩国制定有《渔业资源保护法》《水产业法》《水产资源管理法》《在专属经济区内对外国人渔业等的主权权利行使法》等。

《渔业资源保护法》制定于1953年12月12日,其所规定的管辖水域中包括韩日之间争议岛屿独岛/竹岛。《水产业法》则规定了渔业许可和渔业权,培育水产业等,起到防止渔业行为无序进行的效果。

与生物资源的保护和利用关系最为密切的应是《水产资源管理法》,其制定于2009年4月22日。该法的立法目的是确立水产资源管理规划,规定水产资源保护和恢复等所需事项,有效管理水产资源,从而贡献于渔业的持续发展和渔民的收入增长。[22]依据该法,海洋水产部长官应每5年制定一次水产资源管理基本规划,并为了履行该规划,每年制定实施规划。[23]为了保护水产资源,可以建立禁渔区,也可以设定渔船数量限制和容量限制,或禁止特定渔具的使用。[24]海洋水产部长官认定为水产资源的恢复和保存有必要的,可以指定鱼种和海域来确定总许可渔获量,此时应考虑相关水产资源的精密调查和评价结果,以及其他自然和社会条件。[25]

《在专属经济区内对外国人渔业等的主权权利行使法》是规制外国人在韩国专属经济区捕鱼行为的法律。在韩国的专属经济区内,除了与外国签订的协定中另有约定的,该法优先适用于《水产业法》和《水产资源管理法》。对在韩国专属经济区进行的外国人渔业活动按照总统令的规定,排除部分法令的规定,[26]但至今总统令并未对其进行规定。在总统令为渔业资源的保护或渔业调整而划定的特定禁区内,外国人不得从事渔业活动,[27]该法的施行令[28]将与朝鲜临界水域和划定3海里领海的朝鲜海峡专属经济区部分设定为禁区,其实设定禁区的更大目的在于安保。为了保护和管理在韩国内水面产卵的洄游性鱼类资源,在专属经济区外部水域对该鱼类资源享有优先利益和责任。[29]该法的第17条以下则规定了罚则和保证金交纳等事项。

《远洋产业发展法》则规定了远洋渔业者在海外水域所不能实施的行为,[30]从事远洋渔业的所有船舶在出港前都要设置船舶远程监控管理系统。[31]该法第33条则规定了徒刑和罚金等罚则。

《海事安全法》第2条第15项将海洋设施定义为:以资源的勘探和开发,海洋科学调查,船舶的停靠、修理、卸货,海上居住、观光、休闲等目的固定在海底的桥梁、隧道、缆索、人工岛、设施或海上浮游构筑物(船舶除外)。在海洋设施附近海域,为了船舶的安全航行和海洋设施的保护,可设置保护水域,其范围由总统令规定,入渔许可

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