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【期刊名称】 《国外法学》
第十九讲 外国刑法中的强奸罪
【作者】 周振想【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1988年【期号】 5
【页码】 46
【全文】法宝引证码CLI.A.175620    
  一
  统观外国刑法,关于强奸罪种类的规定极不统一。有的仅笼而统之规定为一种强奸罪(美国等),有的规定了两种(巴西、西班牙等),有的则规定了三种(日本、苏联等),还有的规定了四种或四种以上(加拿大、罗马尼亚等)。其中有的内容相同但名称相异,有的则恰恰相反,名称相同但内容不同。归纳起来,外国刑法规定的强奸罪至少有下列几种:
  (一)强奸罪。从笔者接触到的外国刑法典来看,几乎都规定了这一罪名。不过,关于其内容的解释却相差甚远。有的外延很广,包括了所有的强奸行为。如美国法律研究所起草的《标准刑法典》规定:一个男人在下列情况下与一个不是他妻子的女人性交,即构成了强奸罪:1.以武力或以要将女方的任何人立即处死或对其施加严重的身体伤害或极端的痛苦或以绑架相威胁,迫使她服从的,2.以防止女方抵抗为目的,在女方不知道的情况下对她施以药物或麻醉剂或其他方式,使她基本上丧失鉴别力或自制力,3.使女人处于昏迷状态;4.女人的年龄不满十四岁的。这一规定,实际包括了各种类型的强奸罪。另有的则外延较小,仅限于利用暴力或胁迫手段和妇女性交。如日本刑法规定,强奸罪是指以强暴或胁迫的方法,奸淫十三岁以上妇女的行为。巴西、奥地利、意大利等许多国家的刑法也是这样规定的。
  (二)准强奸罪。在外国刑法理论中,有人将“奸淫幼女罪”称为“准强奸罪”。在刑法中明确规定准强奸罪罪名的只有日本,但是,其内容与通常理论上所讲的“准强奸罪”根本:不同。日本刑法规定的准强奸罪,指的是乘他人精神错乱丧失辨别能力或不能抗拒,或者使之精神错乱丧失辨别能力,或使之不能抗拒,而实行奸淫的行为。在其他国家刑法中,一般将这种情况作为强奸罪的一种表现形式,而非为一独立罪名。
  (三)奸淫特定年龄女性的犯罪。许多国家刑法出于对以一定年龄以下的女性特殊保护的考虑,规定了这种犯罪。不过,从各国刑法的具体规定来看,这种犯罪与通常所讲的“奸淫幼女罪”又不尽相同,而是有的仅指奸淫幼女,有的则不限于幼女,因此名称也不相同。奥地利刑法明确规定了“奸淫幼女罪”,幼女以不满十六岁为限;格陵兰刑法规定了“同幼儿发生性交罪”,幼儿的年龄为不满十五岁;瑞士刑法规定了“奸淫儿童罪”,儿童以未满十六岁为限;罗马尼亚刑法规定了“奸淫未成年人罪”,未成年人包括未满十四岁的幼女和十四岁至十八岁的妇女。苏联等国刑法规定了“与未达到性成熟期的人性交罪”,至于“未达到性成熟期的人”的范围,则未予规定。
  (四)骗奸罪。指的是通过欺骗手段与被害人性交的行为。许多国家刑法对此是作为单独一条规定的,并且有独立的法定刑。不过有的国家刑法规定得概括些,如巴西刑法仅规定,“以欺诈手段”同正派妇女发生性交的,处一年至三年监禁。西班牙刑法也有类似规定。有的国家刑法则规定得具体些。如英国1976年《性犯罪法》 (修正案)规定,欺骗手段主要包括两种:一是伪装成妇女的丈夫而与之性交,二是通过对性行为性质的歪曲,使妇女一受骗,从而与之性交。
  (五)诱奸罪。指以结婚为名诱引妇女与之性交的行为。如罗马尼亚刑法199条规定:“以婚相许,引诱十八岁以下妇女与之性交的”,构成“诱奸罪”。加拿大刑法152条规定:“二十一岁以上之男子,假藉结婚诱奸未满二十一岁之未婚贞洁女子者,”构成“假藉结婚诱奸女子罪”,可见,这些国家刑法规定的诱奸行为,实际上是骗奸行为的一种。
  (六)利用从属关系奸淫罪。指行为人利用与被害妇女的从属关系,迫使其与已进行性交的行为。因此,苏联刑法又称为“强迫妇女性交罪”。除苏联外,意大利、瑞士、格陵兰、加拿大、朝鲜、捷克斯洛伐克等国刑法都单独规定了这种犯罪,尽管名称不尽相同。从上述国家的刑法规定来看,利用从属关系奸淫的情况主要有:强迫在物质上或职务上处于从属地位的妇女同自己性交,滥用从属地位或经济依附关系,同受其委托或照管的人或同特别指定’由其监督的人性交;奸淫继女、养女及女侍者;奸淫受其监督或救助之医院病患、救济院或给养院之受救济给养之人或经官署令人收容机构之人、受刑人、受监禁人或被告人,等等。
  (七)血亲相奸罪。又称亲属相奸罪或者奸淫亲属罪,指和具有血缘关系的女性相奸的行为。罗马尼亚、加拿大、西班牙、保加利亚、捷克斯洛伐克、阿尔巴尼亚等国刑法对此均:有规定。血亲相奸从性质上可分为两种,一种是强奸性的,如西班牙刑法435条规定:“强奸其妹妹,或其卑亲属”的,即构成本罪,显属强奸罪范畴。一种是通奸性的,如罗马尼亚刑法203条规定:“直系亲属或兄弟与姐妹之间性交的”,构成血亲相奸罪。显然不属于强奸性质。后者和英国刑法规定的“乱伦罪”实际相同。
  (八)强盗强奸罪。这是日本刑法特有的一种犯罪,指的是犯强盗罪而又强奸妇女的情况。这种罪实际上是强盗罪和强奸罪的结合犯。
  除上述强奸罪的种类外,还有的国家规定了鸡奸罪(苏联、加拿大)、兽奸罪(加拿大)等。在我国,一般将这些行为作为流氓罪处理。
  综上所述可见,外国刑法关于强奸罪种类的划分,并没有一个统一的标准,因而具有相当的零乱性。这样的结果是法律条文的纷杂和司法上的不便。与此相反,我国以被害人年龄为标准,将强奸罪分为强奸妇女罪和奸淫幼女罪两种,较为科学、严谨。
  二
  如同其他犯罪一样,强奸罪的成立也必须具备一定的条件。但各国刑法对强奸罪构成条件的规定及其理论上的阐述却不尽相同。
  (一)强奸罪的客体。资产阶级刑法理论把犯罪客体分为侵犯客体和保护客体。侵犯客体指的是犯罪行为直接侵犯、攻击、指向的对象,而保护客体则是指以法进行保护的利益,即法益。就强奸罪而言,犯罪行为侵犯的客体以女子为限,其所侵犯的法益即保护客体是女性的贞操,以及社会的善良风俗。如日本刑法理论即认为强奸罪的客体是妇女的性自由、贞操。一些国家如西德、加拿大、巴西、瑞士等国,虽未明确规定这一问题,但其刑法都把强奸罪放在“妨害风化及公共道德”或者“败坏风俗”一章里。苏联刑法理论认为,强奸罪侵犯的客体是“妇女的性的不可侵犯性”。
  强奸罪的被害人是女性,这是中外刑法学界比较一致的看法。因为按照英国刑法理论的解释,强奸是发生在两性之间的一种犯罪,由心理、生理方面的因素决定,性行为的主动者一般是男方,女方则往往处于被动受害的地位。即使是女方引诱或威胁男方与之性交,从某种意义上讲,女方也无法强迫男方在不同意的情况下性交,因而,男子不能作为强奸罪的受害人。但在美国有人对这种占统治地位的观点提出了异议,认为强奸罪是一种侵犯人身权利的犯罪;而强迫鸡奸以及女方强迫男方与其性交都是对人身的侵犯。从平等观念出发,应认为男子在一定条件下也可以成为强奸罪的受害人。受这种观点影响,美国有的刑法草案在规定强奸罪时,只笼统规定强迫对方与其性交的就是强奸,并不明定受害人是男还是女。格陵兰刑法更明确规定了男子可以作为强奸罪的受害人。如其刑法在第51条规定了以暴力等手段强迫同妇女性交的定强奸罪和第52条规定了利用从属关系同妇女性交的定“剥削性行为罪”后,继而在第52条(a)中规定:“第五十一条、第五十二条规定对与同性人发生性关系者,同样适用之”。
  外国刑法一般把强奸罪侵犯的对象区分为妇女和幼女(尽管称谓不尽相同)两种。关于幼女的年龄,各国刑法规定不一。最低的是美国,不满十岁的为幼女,规定最高的是西德、瑞士、奥地利等国,未满十六岁的为幼女。此外,日本、英国等国规定未满十三岁的为幼女,意大利、南斯拉夫塞尔维亚共和国以及我国等国规定,幼女以未满十四岁为限。
  强奸罪的受害妇女或幼女,可以是已婚的,也可以是未婚的,可以是贞洁的,也可以是作风不正派的。结婚与否,贞洁与否均不影响强奸罪的成立。因为已婚的或作风不正派的妇女或幼女,同样享有性的自由权利,而且,这项权利也是受法律保护的。这是外国刑法学界的一般看法,我国刑法理论也是这样认为的。但是,有的国家刑法则认为,在一定情况下,强奸已婚的或不贞洁的女性不构成强奸罪。加拿大刑法即如此,其第152条规定:二十一岁以上之男子,假藉结婚诱奸未满二十一岁之“未婚贞洁女子”的,才构成“假藉结婚诱奸女子罪”。如果诱奸的是未满二十一岁的已婚、不贞洁的女子,则不构成本罪。该

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