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【期刊名称】 《国外法学》
美中商业合同分析
【作者】 (美)斯台芬丁·米歇尔丹尼尔 D·斯太恩(立言 李文 邸晓峰译)
【分类】 比较法【期刊年份】 1988年
【期号】 6【页码】 1
【全文】法宝引证码CLI.A.175639    
  一、概述
  本文根据对美中实际商业合同的研究写成。参考的合同包括已在美国商业部备案的合同,以及美国公司根据美国商业部的特别要求提交的,专门用来撰写本文的合同。
  虽然专门贸易公司(直接隶属于特别的工业部)和其他中国机场,例如省级外贸公司乃至私人企业,正在对外贸易中起着较前更大的作用,但中国的大多数对外贸易,仍由隶属于中国对外经济贸易部的对外公司经营。由于隶属于中国对外经济贸易部的对外贸易公司的合同量很大,且我们掌握的有关资料也较多,故研究主要集中在这类合同上,但对外贸公司的合同也作了分析。
  本文结构为某些合同条款的逐条分析,这些条款可常见于美国对中华人民共和国的设备出售合同和技术转让许可协议之中。鉴于中国外贸出口合同的许多条款是与上述合同和协议的条款相同或至少是类似的,我们在本文中未对中国出口合同条款加以分析。
  二、外贸公司格式合同
  中国外贸公司更愿意在过去几年中发展起来的标准格式合同的基础上进行交易。格式合同的种类可从简单的仅有两页的单一设备购买合同到复杂的成套工厂工程的“一揽子”文件,包括该厂将使用的技.术的转让许可证。所有这些合同都具备基本的商业交易条款。大量—的附录部分通常涉及诸如交易中的设备技术说明、在中国安装设备和技术人员培训问题。
  中国外贸公司在谈判时几乎总是要提出他们的标准格式合同。美中合同的大多数是按照外贸公司格式合同订立的,但美方公司仍经常能在合同的谈判中得到和标准格式中的规定不同的东西。本文将说明外贸公司格式合同中的某些典型条款,指出对此格式合同最常进行修改的部分和替代条件。
  1.价格。外贸公司的格式合同中一般有专款规定价格,并且,购买设备的谈判以离岸价格为基础的。通常是FOB,美国指定港。偶尔也以CIF或C&F条件作为该算价格的基础,这种情况最常发生于向中国空运货物的场合。
  许多格式合同和已商订的合同的价格条款注明包括零件、包装和装运费用。某些情况下,内陆水运的特别费用(包含F O B价格核算之内)分离出来作为一项单独条款。
  2.包装。外贸公司的购买格式一般要求卖方按照特定标准进行包装,或者规定包装方式(“如硬木箱……适于长途海运……”),或者给予一般指示(如遵照本类货品的一般商业要求……”)。这样,卖方明显地要对因包装不善引起的货物损毁或损耗负责。
  许可证协议要求的是技术文件的发送,通常没有单独的包装条款。然而,许可证协议中有一个范围更为广泛的技术文件运送条款,它包括包装、加标记和发货条款。
  3.装运标记。外贸公司标准格式合同中的这一条款,有时和包装条款合并在一起,规定在目的地为中华人民共和国的货物上注标记的要求。应在板条箱和其他包装上注明的标记主要包括:重量、规格、合同号码、目的地港以及其他项目,如:搬运指示(向上、小心轻放、保持干燥)。
  4.支付。中国的购买格式合同一般规定外贸公司通过中国银行开出不可撤销信用证进行支付。通常还要指定一个和中国银行有相应关系的美国通知银行。许多购买格式合同规定对合同的全部价金进行一次性支付。支付必须在货物发出美国后根据具体单据进行。
  最简单的格式合同支付条款规定外贸公司在“发货日期”或“装运日期”的15~20天前开立信用证。
  根据外贸公司的格式合同,开证行(中国银行)在收到即期票据和必需的文件单据后,将负责支付。大多数已签订的合同规定中国银行在收到规定的票据和文件后,在规定期限内进行支付(通常为20~30天)。格式合同支付条款的另一项规定是,信用证在装运货物后十五天内有效。
  进行支付所必须的单据一般包括:①水运或航运提单;②各种发票;③装箱单;④生产商质量数量证书;⑤通知外贸公司货已装船的电报影印件。
  许可证协议中的支付方法较之设备合同更为复杂。在七十年代中的大部分时间里,中国人大多愿意以一次总付方式支付技术许可证价款。而在过去几年中,普遍开始以专利费方式支付。现行许可证协议常常将公开费(通常称为首期使用费)和专利费合并,一次清算。
  许可证协议的支付所必需的文件单据类同于设备购买合同中支付的要求。某些文件,如接收试验书则属许可证协议所特有,大多数许可证协议中都有这方面的规定。
  5.装运。典型的外贸公司格式合同的装运条款详细规定了设备实际装运措施和装运通知问题。通过详细说明费用分担和买卖双方的风险,该条款明确了 F O B、C&F或C I F发货条件的含义。
  在规定美国指定港口 FOB发货条件的合同中,卖方有义务在规定日期通知买方货物已在指定港备装。格式合同特别规定在合同规定的装运日期或月份前30~60天通知买主。
  卖方必须提供有关货物规格、重量和预期的到港备运时间等情况,以备买方安排适当的装运仓位。实际的预定仓位的责任属于一个中国方面的机构——中国租船公司。中国租船公司或其地方代理人必须在货船计划到港日期前10~20天(期限依合同而异)与卖方联系,以便完成最后装运事宜。大多数外贸公司的格式合同规定,如果货船比中租公司排定的到达日期迟延三十天以上到达,买方必须承担仓储费用和保险费用。如果货物在规定的货船到港日期不能备装,将使卖方承担支付空仓费和滞装费的责任。
  外贸公司格式合同的装运条款通常以详细阐明买卖双方权利义务的方式对实际装运条件提供定义。在大多数F O B合同中,卖方承担货物越过船弦或脱钩之前的全部费用与损失风险。不过某些合同的措词为,当“货物适当装载后”,损失风险转移。适当装载的说法可能在时间上延长至货物在船上实际装载完毕。
  外贸公司的简单格式合同中有替代FOB和C&F条款的条款,适用于海运和空运.该条款明确规定货物将由卖方承担费用运往规定的中国港口或机场。
  许可证协议一般规定航空运载技术文件。装运、包装和加标记等规定一向包含在一个单独的关于技术文件运送的条款之中,该条款还包括其他几项相关的规定。
  典型的许可证协议条款规定CIF交付条件,在指定的中国机场交付技术文件。卖方必须在货物送发后四十八小时内电报或电传通知买方,并将相关的空运单证,包括提单和装箱单复印件用航空函发出。详细的包装要求和详细的加标记要求一样,都规定在协议中。
  6.装货通知。外贸公司设备合同一般包括一个单独条款,注明卖方有责任通知买方货已装船。通知必须提供合同号码、货物说明、重量、体积、价格与船名。
  7.保证。外贸公司设备格式合同在一个独立的条款中专门规定了一系列所交易的货物的严格保证。根据交易货物的种类,有不同类型的保证,其条件也各异。一般来说,有工艺材料与设备的保证,性能或产量的保证,在规定时间内进行正常操作的保证。质量保证条款的典型说法是:货物“用最佳材料制成”,具有“第一流工艺水平”,“完全符合合同规定的质量和规格标准”。许可证协议中的保证条款常规定所提供的技术(以技术文件的形式)为“卖方所拥有的最新技术成果”,并且是“与卖方在同样产品上使用的技术文件完全一致。”
  几乎所有的外贸公司的设备格式合同都包含一项基本的保证:设备应在规定的一段时间内正常运行。这一保证期限通常为12—18个月,从设备到达目的地港口(或机场)之日起算,或者从安装和开始操作后起算的一段相似的期限。
  在实践中,有时外贸公司要求提供有关设备的性能或产量以及技术方面的保证。这样的保证条款常出现于成套设备安装合同和某些许可证协议中。比如,在成套设备安装合同中,卖方可能有义务保证建成的工厂将来达到一定的投入产出指标。同样,技术许可方可能被迫保证他所提供的技术文件使得技术被许可方能够生产出许可人所能生产出来的同样质量的产品。
  设备合同中就违反保证而提出索赔的程序有时包含在保证件款中,有时包含在一项单独的“索赔”条款中。一般地说,买方在保证期限中的任何时候都有权对违约提出索赔。根据外贸公司的格式合同,这样的索赔应以中国商品检验局出具的商检证书为依据。经谈判达成的合同有时未指明中国商检局,但规定买主应进行“检验”,并以“检验报告”为索赔依据。
  生产线承包合同对于未达到生产产生保证或有关的投入保证(原料及能源消耗)的情况规定了具体救济措施。最典型的条款是规定根据纯反保证的程度决定罚金。例如,产量只有保证的98%,罚金为合同价格的4%,如只有96%,罚金则为8%,等等。
  8.延

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