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【期刊名称】 《河北法学》
上市公司退市制度研究
【英文标题】 The Study on Delisting of the Listing Company
【作者】 项雪平【作者单位】 杭州师范学院法学院
【分类】 公司法
【中文关键词】 退市标准;退市程序;多层次的证券市场体系;中小股东保护
【英文关键词】 the delisting standard;the delisting procedure;multiple delisting system:protection for share holder who holdless share
【文章编码】 1002—3933(2004)03—0149—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2004年【期号】 3
【页码】 149
【摘要】

我国目前的有关退市的法律规定不够完善,存在着退市标准模糊、退市程序不够全面和行政化倾向严重的问题。提出了重构我国退市制度的对策,包括明确主管机关的职权范围、确立退市标准的指导思想、完善退市标准和退市程序,建立多层次的退市体系和对中小股东加强保护等方面。

【英文摘要】

In china,the law of delisting isn’t perfect,the standard isn’t distinct,and the procedure isn’t overall,the delisting apt to administrative.The thesis points out the countermeasure to reconstruct the system of delisting.The context of countermeasure is wide.It should clear and definite’the authority of the charge,it should establish conduct idea of the delisting standard,it should perfect the delisting standard and procedure,it should erect multiple delisting system,it should strengthen the right of shareholder who hold less share.and so on.

【全文】法宝引证码CLI.A.119271    
  
  

一个完整的证券市场不仅包括上市公司的上市制度,也应该包括退市制度。建立上市公司退市制度已有二三百年历史的西方国家证券市场发展经验表明,退市制度的建立,对证券市场实现资源优化配置、提高上市公司的经营效率、完善上市公司的治理结构、培养成熟、理性的投资者有良好的作用。

上市公司退市,实际上是指上市公司的股票在证券交易所摘牌{1}。它有自愿退市和强制退市之分。自愿退市是上市公司根据公司的决策机关所作出的决议而从证券交易所退出的行为;强制退市则是由于公司不具备继续上市的条件,而被主管机关强制要求退出证券交易所的情形。

(一)我国上市公司退市制度现状及存在的问题

我国上市公司退市制度主要由《公司法》第157条和第158条、《证券法》第49条、《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法(修订)》、《上海证券交易所上市规则》和《深圳证券交易所上市规则》第十章中有关上市公司退市的规定建立起来的。对这些有关上市公司退市制度的现行规定加以研究,可以发现我国上市公司退市制度存在着以下问题:哎哟不错哦

1.退市标准模糊。上市公司的退市标准一般表述为股票持续挂牌的条件和责任,包括数量标准和非数量标准。数量标准要求上市公司在总资产、净资产、股票市值、营业收入、盈利能力、公众持股人数、持股量和市值、股价等方面满足规定的条件,而非数量标准主要从公司治理结构、信息披露等方面提出要求{2}。从我国目前的法律规定来看,对于上市公司的退市标准,在数量标准方面,仅对上市公司的总资产、公众持股数量作出规定,而在非数量标准方面,则仅对信息披露方面提出要求,其余并无规定。这种简单粗糙的规定,使上市公司很难对照标准自我监督,防止发生违法退市的行为;也使决定上市公司退市的主管机关有较大的自由裁量度,容易导致作出有违公平、公正和公开的退市决定。

2.退市程序规定不够全面。纽约证券交易所上市规则802.02规定的退市程序为:(1)交易所在发现上市公司低于上市标准后10个工作日内通知公司;(2)公司在接到通知后45日内作出答复,并提出整改计划,计划中应说明公司至迟在18个月内重新达到上市标准;(3)交易所在45日内作出是否接受整改计划的通知;(4)公司在接到交易所批准其整改计划后45日内,发布公司已低于上市标准的信息;(5)在整改期间内,交易所给3个月时间对公司情况进行审核,若公司有不执行计划的情况,交易所视情况是否严重,作出是否终止上市的决定;(6)整改期满,公司仍不符合上市标准,交易所决定股票终止上市,并通知公司有申请听证的权利;(7)如听证会维持交易所关于股票终止上市的决定的,交易所将向联邦证券交易委员会(SEC)提出申请;(8)SEC批准后,公司股票正式终止交易。香港联交所规定的退市程序为四个阶段:(1)第一阶段:在停牌后的6个月内,公司须定期公告其当前状况;(2)第二阶段:在第一阶段结束后,如公司仍不符合上市标准,交易所向其发出通知,告知不符合上市标准,并要求在6个月内,提供重整计划;(3)第三阶段:在第二阶段结束后,公司仍不符合上市标准的,交易所将发出公告,声称公司已经因无持续经营能力,将面临退市,并要求其在一定期限内(通常为6个月),再次提交重整计划;(4)第四阶段:第三阶段结束后,如公司没有提供重整计划,则交易所宣布公司退市。美国纳斯达克市场终止上市的程序则采用聆讯制。在判定股票不满足持续挂牌的条件后,纳斯达克市场的上市资格部或上市调查部将通知上市公司其股票终止上市,如上市公司对决定不服的,可以逐级上诉。首先向纳斯达克市场的上市资格小组,接着是纳斯达克市场的上市与聆讯审查委员会,继而是全美证券商协会(NASD)理事会,最后可上诉到美国证监会,美国证监会的决定为最终裁决{2}。从上述可以看出,证交所对股票的退市都采取比较谨慎的态度,程序较为详细甚至有点繁琐。

在我国,中国证监会于2001年12月8日颁布的《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法(修订)》,该办法使中国证券交易市场首次有了可操作的退市程序,这些程序包括(1)证交所对最近三年连续亏损的上市公司,从公司公布年度报告之日起10个工作日内作出暂停其股票上市的决定并通知公司并公告;(2)在股票暂停上市期间,公司每月至少披露一次为恢复上市所采取的具体措施;(3)公司在法定期限结束后未披露暂停上市后的第一个半年度报告,或未披露恢复上市后的第一个年度报告,或未提出恢复上市申请,或恢复上市申请未被证交所受理,或恢复上市申请已被证交所受理但未被核准,或公司恢复股票上市后的第一个年度报告表明公司经营亏损的,证交所决定公司股票终止上市;(4)证监会认为证交所的决定不合法的,可以要求证交所予以纠正或直接撤消其决定。上海证券交易所和深圳证券交易所都据此对本所的《上市规则》进行了修改,详细规定了亏损上市公司退市的程序,与证监会的《实施办法》保持一致。但这些退市程序仅仅是针对亏损上市公司的,而且,这一程序存在着两个缺陷:其一,该退市程序给予亏损上市公司整改的时间太短,只有6个月。一般情况下,公司要在6个月内实现扭亏为盈是比较困难的;另一方面,未给予公司对退市决定不服的救济程序,公司在整个过程中始终处于被动的状态。对于因公司法规定的其他原因而退市的上市公司的退市程序,目前我国法律尚未作出规定,这不能不说是一大缺憾。

3.行政化倾向严重。除了亏损上市公司的退市由各个证交所作出决定外,对于因其他原因导致的上市公司的退市,不管是强制退市,还是自愿退市,都由证监会决定。据此,证监会不仅是有关退市规章的制定者,也是规章的执行者,集立法权和执法权于一身,不仅加重了证监会的人财物的支出,也使证交所成为证监会的橡皮图章,造成人财物的浪费。在美国,虽然上市公司退市的决定权在证监会(SEC),但该证监会是立法机关,具有独立性。我国的证监会却是行政机关,隶属于国务院,不具有相对独立性。

(二)我国上市公司退市制度的法律建构

针对我国的立法现状及其所存在的问题,我们应从以下几个方面着手,重塑上市公司的退市机制。

1.主管机关分工明确。要改变目前上市公司退市制度立法混乱和缺失的现状,必须全面建立有关退市的法律,并明确各主管机关的分工。首先,由全国人大对公司法进行修改,不仅对在主板市场上市

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}韩志国.建立有序和有效的股市退出机制(J).经济导刊,2001,(3).

{2}张搜.中国上市公司退市法律制度的深层思考(J).中国信息报,2001,(4)聊五分钱的天吗

{3}顾肖荣.证券交易法教程(M).法律出版社,1999.36.

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