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【期刊名称】 《法学杂志》
论股东资格的取得和确认
【英文标题】 Discussion on the Confirmation and Procurement of the Shareholder Qualification
【作者】 胡绪雨朱京安【作者单位】 南开大学法学院南开大学法学院
【分类】 公司法【中文关键词】 股东出资;股东资格;股东地位
【英文关键词】 shareholder investment shareholder qualification shareholder status
【期刊年份】 2013年【期号】 9
【页码】 68
【摘要】

我国《公司法》规定实行法定资本制和实践中公司的设立、运作不规范,以及理论研究薄弱等原因,导致实践中股东资格认定的难度大,其中有限责任公司股东资格的确认尤为复杂。而股东资格的确认是解决股东权、股权转让以及债权人追究股东瑕疵出资责任纠纷的前提条件,是投资人取得和行使股东的权利、承担股东义务的基础。因此,确定股东资格取得的时点和标志性程序十分重要。应当坚持在利害关系人间利益平衡和外观主义原则的基础上,结合争议的法律关系的性质,选定合理的标准,对股东资格做出正确的认定。

【英文摘要】

Because of the legal capital system adopted by our corporation laws, the non - standardization of the corporation setting up and operating, and the weakness of the theory studying, it is hard to confirm the shareholder qualification in the practice, especially the limited partner. However, confirming the shareholder qualification is the precondition to correctly settle the dissension of the shareholder rights, transferring of the shareholder rights, and the creditor claiming the shareholder about blemish investment, and also the basis of the investor to obtain and use the right and undertake the liability of the shareholder. So, it's very important to make sure the time and significant procedure of the obtaining of the shareholder qualification. We should make correct confirmation of the shareholder qualification on the basis of benefit balance between partakers, the principle of surface ism, combining the character of the disputed legal relationships, and selecting reasonable standard.

【全文】法宝引证码CLI.A.1226588    
  股东是指向公司出资或取得公司股份,并以其出资或所持股份,对公司承担责任并享受权利的人。[1]股东资格又称股东地位,是投资人取得和行使股东的权利、承担股东义务的基础。因此,确定股东资格取得的时点和标志性程序十分重要。
  一、股东资格确认的制度背景
  (一)法定资本制
  法定资本制集中体现于资本确定、维持和不变三原则,其本意在于一旦公司破产,可以用最低资本额内的资金偿还债务。法定资本只是确定了股东出资的责任范围,不能真实、完整地反映财产实际营运状态。资本作为一项资金,只存在于公司成立时,一旦营业,变形为财产组成部分。公司正常经营能力和支付能力有赖于其保有大于负债的财产。公司在交易活动中以全部财产对外承担民事责任,其信用的高低取决于实际拥有财产的多寡,而不以章程中所规定的注册资本为限作为责任的财产基础。因此,法定资本仅仅是法律虚拟的抽象资本,无法全面反映公司资产运营的实际状态,也难以揭示公司的信用能力。美国、英国和欧盟的公司法学者对法定资本制度检讨和反思后,主张:法定资本制度是一种高成本、低效率的保护债权人的模式。法定最低资本的设计本身存在减少股份投资回报率、徒增行政管理和社会成本问题。注册资本的最低额度及其交付的方法,只不过是限制竞争而人为设置的市场准入门槛。法定资本制在强调保护交易安全的同时却严重损害了公司设立人追求的经济效率,妨碍了投资者投资公司企业的积极性。公司章程确定的注册资本往往不容易、也不必要在公司成立时全部缴清,其造成的后果是公司不能及时地成立而且筹资过程中资金大量闲置。我国公司法规定的资本最低限额是世界上最高的,[2]过高的投资成本打击了投资积极性。授权资本制的特征:1.普遍没有最低资本额的要求,最低资本额已不是公司成立的必要条件。2.公司资本原则上无须全额发行。章程确定的资本总额,不要求全额发行,公司成立时发行资本的比例由发起人决定,未发行部分的资本,则授权公司成立后的董事会根据公司的实际需要,在章程规定的资本总额的范围内随时募集资金。3.发行资本原则上并不全额缴付。授权资本制下,公司的成立不以发行资本全额缴足为条件,股东资格的取得并不以支付对价为条件,任何认购股份而未能支付或部分支付对价者,一旦公司成立便随之成为股东。法定资本制下,认股人取得股东资格必须以实际支付对价为前提,公司取得法人资格以注册资本的全部缴足为条件。[3]因此在法定资本制下,股东资格的确认问题较为突出。
  (二)验资制度
  验资制度旨在通过防范股东的虚假出资,维护股东和债权人的利益。但现实表明,验资制度所起的作用极为有限。原因在于:一方面,验资规则本身技术上的局限性,即验资机构尽到适当的注意义务,仍有可能无法真实反映股东出资情况;另一方面,验资机构在利益冲突中有可能丧失独立性,出具虚假验资证明。作为验资机构审计过程中没有尽到法律规定的注意义务,出具虚假的验资报告,造成股东出资存在瑕疵并给第三人造成损害,其它国家多令其对第三人承担专家责任。此种责任产生的根据,大陆法系国家流行的是契约责任,英美法中,认为注册会计师的不实信息提供行为所侵犯的是绝对权,表现为违反法定义务,应依侵权责任诉请其赔偿。我国现行立法并未明确界定会计事务所对第三人的责任。《注册会计师法》42条规定,会计事务所违反本法规定给委托人、其他利害关系人造成损失的,应依法承担责任。
  二、股东资格取得的条件和时间
  (一)股东出资义务及其违反
  股东资格以其出资为唯一取得方法。[4]授权资本制下,股东资格的取得,不以缴纳股款为必要。设立中公司依据股份认购契约向投资者(含发起人与一般投资者)让渡的权利只能是以公司成立即取得法人资格为附条件的,投资者依其出资比例从公司中获取经济利益并参与公司经营管理的股东法律地位;若公司得以成立,则投资者由设立中的公司构成员即股份认购人的地位转化为股东。在公司成立后发行新股时,投资者认购新股的行为则是投资者与公司之间所达成的加入契约,投资者自该契约生效之日起自动取得股东地位。因而,股东地位与公司的法人财产权同时产生于股份认购契约。法定资本制下,股东资格的取得以已经向公司缴纳部分或全部股款的事实为前提,[5]股东应按其承诺的出资或所认购的股份金额,缴纳股款。只有当股份认购人履行款项的缴纳义务,且公司成立时,认购人方转化为股东,在认购人未履行这一义务前,不能成为股东。在不允许分期缴纳股款的情况下,该义务只是认购人的义务,而非股东的义务;在允许分期缴纳股款的情况下,认购人只要缴纳了首期出资,即取得股东的资格,此后所负的出资义务,为股东义务。
  出资,是指基于为股东之资格,以达公司成立之目的,而为一定之给付;[6]是股东最重要的义务,乃股东权内容之一部。一般投资者于公司募集设立或发行新股的场合下认购股份时,若不与约定日期缴纳股款,则构成违约行为。此种违约行为的法律效果表现为该等投资者丧失其成为设立中公司的构成员(公司设立时)或公司股东(发行新股)地位的权利,且不妨碍公司发起人或公司向其请求赔偿。[7]现代各国公司法理论均认为股东出资义务属于契约义务,股东不履行出资义务的法律责任可比照债的不履行的一般原则处理。股东的地位根据他们与其他当事人之间的合同关系来解释,他们所享有的权利就是所有当事人事先同意的合同权利。[8]就股东出资违约责任而言,各国在立法和司法实践中,多采用严格责任原则,即无论股东是主观上不愿履行或是客观上履行不能,只要存在着出资义务不履行或不当履行的客观事实,违反出资义务的股东就须承担相应的法律责任。公司可以通过追缴出资权的行使,强制股东缴纳出资,也可通过失权程序向他人募集股份,以使公司被认缴的出资得以落实,这是公司资本充实原则的特殊要求。[9]法小宝
  (二)股东资格取得的时间
  股东的出资是依据其与设立中的公司所缔结的股份认购契约而缴纳的认购股份的对价,而由众股东的出资(资本)凝聚而成的法人财产权,是由契约行为即股份认购契约所创设的。由于法律肯定成立后的公司对众股东的出资之和即公司资本享有所有权,故应当否定各股东在出资之后对其出资财产享有所有权。股东自认购公司股份之日时起,就丧失了对其出资财产的实体法上的所有权。股东以其所有权与公司的股东权相交换。[10]因此,在公司设立的场合,一旦股份认购人履行了缴纳股款的义务,即变成了设立中公司的构成员,并随着公司法人地位的取得而同时当然的转化为股东的身份。即公司登记成立之时为股东资格取得。[11]公司的法人人格由公司登记机关依国家的公权力而赋予。我国《公司法》82、95条规定:以发起设立方式设立股份有限公司的,发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后,应即缴纳全部股款;以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的,应当依法办理其财产权的转移手续。发起人交付全部出资后,应当选举董事会和监事会,由董事会向公司登记机关报送公司设立的批准文件、公司章程、验资证明等文件,申请设立登记。公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起30日内作出是否予以登记的决定。对符合本法规定条件的,予以登记,发给公司营业执照,对不符合本法规定条件的,不予登记。公司营业执照签发日期,为公司成立日期。公司登记成立后,新股认购人何时获得股东地位,我国《公司法》对此未作规定。依《日本商法典》第280条规定,新股认购人自缴款期日之次日开始成为股东。
  三、外部表象和股东资格取得之关系
  股东是依照公司法和公司章程的规定对公司享有权利、承担义务的人,具备下列特征:(1)公司章程上被记载为股东,并在公司章程(包括公司设立协议,下同)上签名盖章,表明自己受公司章程的约束;(2)向公司投入在章程中承诺投入的资本,实际履行了出资义务;(3)在工商行政机关登记的公司文件中列名为股东;(4)在公司成立后取得公司签发的出资证明;(5)被载入公司的股东名册;(6)在公司中享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利。在诉讼中,这些特征物化为各种形式的证据,法院应当也只能根据有关证据分析争议的股东有无上述特征,进而对股东资格做出认定。
  (一)缴纳出资
  股东向公司出资的立法目的在于确保公司资本的确定真实,从而尽可能地维护交易安全。但公司本身的财产始终处于难以监控的恒变之中,严格坚持“出资取得股东资格”的原则,会极大阻碍公司的发展,应当淡化出资对公司股东资格的影响。根据我国现行立法的规定,股东出资瑕疵并不必然否定股东资格,只会导致相应的法律责任。[12]因此,股东未缴纳出资之内的设立瑕疵并不否定股东的股东资格,简单地以股东未出资而否定股东的资格与法理不符。[13]有限责任公司设立时,违反《公司法》20条规定,公司全部出资由一名股东承担,其余股东既未履行出资义务,公司登记后也不享有股东权利、履行股东义务的,应认定不具有股东资格。[14]虽然实际出资是股东最重要的义务,但通常股东不出资只会导致相应的民事责任和行政责任,并不必然否定其股东资格。是否实际出资不是股东资格的决定性条件,不能仅以未出资否定股东的资格,也不能简单地认定实际出资就是股东。
  (二)股东名册
  股东名册是股份公司配置的记载一定时点的股东及其持股情况的书面文件。根据《公司法》及《公司登记管理条例》的规定,有限责任公司股东资格的确认有两个条件:一是向公司实际出资;二是其姓名或名称登记在公司股东名册上,并经公司登记机关核准记载于有关公司登记文件之中。股东名册记载的效力主要体现在对抗效力、设质效力、通知依据效力[15]和权利推定力四个方面。股东名册虽不是确定股东的权利所在的根据,但是确定谁可以无举证地主张股东的形式上资格的依据。股东名册上记载的股东通常可确认其股东资格,否认股东名册上记载的股东的权益者应当承担举证责任。股东名册未记载的股东,也不必然没有股东的资格,因为公司拒不作股东登记或登记错误,属于履行义务不当,不能产生剥夺股东资格的效力。[16]至于因公司的疏忽或者因公司拒绝而未予过户的,则应确认受让人为权利人,法院的判例也持同样的立场。[17]
  (三)公司章程
  股份公司章程是由发起人订立的关于公司组织及其营运基本规则的法律文件,包括实质意义上的基本规则及现实意义上的书面记载。[18]我国《公司法》20条规定,公司章程应当记载股东的姓名或者名称、股东的权利义务、出资的方式和出资额等等,股东应当在公司的章程上签名、盖章。在公司设立时,应将公司的章程提交公司登记机关核准,在转让出资时要变更公司的章程并进行变更登记。据此,公司章程载明的股东签署章程的行为,说明行为人有作为公司股东的真实的意思表示。股东签署并经工商

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