查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《人民司法(应用)》
网络侵权责任立法初探
【作者】 姚宝华【作者单位】 中国人民大学法学院
【分类】 侵权法【期刊年份】 2009年
【期号】 23【页码】 66
【全文】法宝引证码CLI.A.1167332    
  一、问题的提出
  网络侵权是近年来法学研究上的一个热点问题。互联网上的侵权也因网络广泛的地域性、行为的包容性、信息的海量性而每天都在一幕幕上演。又由于网络空间的虚拟性以及网络管理的非中心化,以致网络侵权行为的认定及责任追究变得错综复杂。在知识产权领域,网络不但创新了作品形式,拓展了著作权客体范围,而且改变了其传播方式,扩大了其传播范围;在人身权领域,网络使得对他人名誉权和隐私权等权利的侵犯易如反掌;在财产权领域,由于网络技术的成熟和发展催生了高科技的侵权甚至犯罪手段,利用网络进行的金融犯罪,尤其是利用黑客技术进入银行系统,能在短时间内不被察觉地完成,危害巨大。基于网络侵权日益突出,不良信息泛滥成灾,有必要进一步完善信息网络立法,以惩治网络犯罪,保障网络安全。在民事领域,网络侵权责任立法无疑是重中之重,从而也就使得网络侵权责任成为当前我国正在起草的侵权责任法的重要组成部分,网络侵权立法研究也自然成为当前理论和实务界研究的重点之一。在此,笔者拟结合当前的理论和实践,对网络侵权责任进行分析研究,界定其概念、分析其类型、探求其本原;同时对侵权责任法(草案)三次审议稿关于网络侵权相关条文进行探析,并采请求权基础分析之方法,对网络侵权立法问题提出自己的见解,以期能抛砖引玉,就教于方家。
  二、网络侵权概述
  网络侵权是随着网络的日益发达而产生的新型侵权方式。网络,是指通过物理链路将各个孤立的工作站或主机相连在一起,组成数据链路,从而达到资源共享和通信的目的。凡将地理位置不同,并具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路而连接起来,且以功能完善的网络软件(网路协议、信息交换方式及网络操作系统等)实现网络资源共享的系统,可称为计算机网络。{1}网络侵权,顾名思义,是指在网络环境下发生的侵权行为。我国民法通则第一百零六条是对侵权行为的一般规定。按照该规定,公民、法人由于过错在网络环境下侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任;没有过错,但法律规定应当承担民事责任的,也应当承担民事责任。为了更具体地限定网络侵权,有观点将网络侵权定义为:未经权利人许可,又无法律根据,擅自上载、下载、在网络之间转载或在网络上以其他不正当方式行使专由权利人享有的权利的行为。此种表述固然比较具体,但可能不尽全面,因为它只是规范了直接实施网络侵权行为者的责任,没有将网络服务提供者可能承担的责任包含进去,而且该定义主要规范了网络侵害著作权等知识产权的行为,没有将网络上存在的侵害他人人身权和其他财产权的内容予以涵盖。笔者认为,网络侵权行为与传统侵权行为在本质上是相同的,即行为人由于过错侵害他人的财产和人身权利,依法应当承担民事责任的行为,以及依法律特别规定应当承担民事责任的行为。因此笔者仍认同一般定义的方法,将网络侵权定义为:在互联网环境中,利用网络因过错或法律特别规定而侵犯国家、集体或他人的民事权益而应当承担相应民事责任的行为。
  虽然网络侵权行为与传统侵权行为本质上是相同的,但是二者还是有着显著的区别,主要体现在以下几个方面。
  侵权主体复杂隐蔽。
  网络侵权与普通侵权最大的区别在于,在普通侵权案件中,一般只有直接侵权人与被侵权人两方当事人,但是在网络侵权中除了直接侵权人与被侵权人之外,还存在有可能承担侵权责任的第三方主体,即网络服务提供者。因为网络的运行离不开网络服务提供者的参与,网络侵权必然发生在网络上,从而使得经营网络的网络服务提供者成为网络环境下所特有的主体。既然任何网络侵权都发生在网络服务提供者提供的网络平台上,这样就会带来一个疑问,侵权人在网络上实施了侵权行为,作为网络经营管理者的网络服务提供者是否应承担责任。显然,当前网络服务提供者已经被卷入大量的网络侵权纠纷中,有些已经被判决承担法律责任。
  另一方面,在网上人们可以自由使用根据自己爱好所起的名字甚至匿名,这就给实践中侵权人的认定带来了技术难题。很多时候,网络侵权案件的直接侵权人很难认定,甚至根本就无法找到。此时,被侵权人是否能转而要求网站即网络服务提供者承担责任,便成了实践中亟需解决的问题。
  侵权行为不易认定。
  任何侵权行为的认定都必须以事实为依据,即必须有证据证明。但是,数字化技术的应用却使得网络上的证据失去原始性。网络中存在的数字化信息都是由0和1所代表的物理状态组成的离散信号,不存在连续性,对其所作的修改和删除难以发现和鉴别,具有不稳定性和易变性,因而,侵权行为发生后,不仅给判断、确定侵权行为人带来难度,侵权证据的获取也是相当困难。{2}基于此,《互联网著作权行政保护办法》五条规定:“著作权人发现互联网传播的内容侵犯其著作权,向互联网信息服务提供者或者其委托的其他机构发出通知后,互联网信息服务提供者应当立即采取措施移除相关内容,并保留著作权人的通知6个月。”第六条规定:“互联网信息服务提供者收到著作权人的通知后,应当记录提供的信息内容及其发布的时间、互联网地址或者域名。互联网接入服务提供者应当记录互联网内容提供者的接入时间、用户账号、互联网地址或者域名、主叫电话号码等信息。前款所称记录应当保存60日,并在著作权行政管理部门查询时予以提供。”这些规定起到一定时间内固定证据的作用。另外,被侵权人还可以依照我国民事诉讼法的规定申请证据保全,以保全证据。即便如此,网络侵权的取证仍是处理网络侵权案件的难题之一。曾经瘦过你也是厉害
  侵权后果传播速度快、范围广。
  网络侵权内容借助高速运转的网络进行上传,全世界网民都可以访问载有侵权内容的网站,其他网络也可以轻易地为带有侵权内容的网页设置链接。而且网络的互动性使得他人不仅仅是被动地阅读或使用侵权内容,而且可以随意删节、添加、改动,并以电子邮件或其他超链接方式广为传播,网上侵权的后果在全世界迅速蔓延,而权利人却无可奈何。
  司法管辖难以确定。
  侵权行为适用被告所在地法或侵权行为地法是各国法院的普遍做法。但是,互联网将全球的计算机及其网络连为一体构成了一个独特的网络空间,同一侵权行为往往同几个地点相联系,物理位置在网络空间中的意义微乎其微,从而使传统管辖权的基础在网络空间中发生了动摇。因此面对纷繁复杂的网络案件,执法者不得不寻找新的管辖依据。
  三、网络侵权责任主体的类型化
  通过上文对传统侵权行为与网络侵权行为的分析对比,不难看出,网络侵权与传统侵权最大的区别仍在于侵权责任主体的特殊性。因为,两者区别的其他几个方面或是证据问题、或是损害的确定问题、或是司法管辖问题,虽然复杂,但确定这些问题所采用的方式方法及理论依据与传统侵权并没有质的区别。因此仅对网络侵权责任主体作进一步的研究和分析。
  在网络侵权案中,其直接侵权主体往往是大量的个人用户。而通常由于网络用户留下的通讯地址、电子邮件地址甚至姓名、单位均属虚构,即使真实,也不一定就是侵权人,因为上网账号是可以互借共用的,并且有人也可能盗窃他人账号从事侵权活动。可以说网络用户的匿名性和不确定性(通过电话的拨号上网者,其IP地址实际上是经常处于不确定状态的){3},导致了网上的实际直接侵权人难以被发现。而与作为直接侵权人的网络用户相对应,网络公司这类网络服务提供者,由于行业的特性,其IP地址是不可能随时变化的。于是,被侵权的版权人、版权管理组织纷纷将矛头指向了网络服务提供者(Internet Service Provider),追究其为他人提供侵权便利的责任,因为网络服务提供者是通过为用户提供网络服务而获利者。网络服务提供者有广义和狭义之分,广义的网络服务提供者泛指网络上的一切信息提供者和中介服务者,不仅包括网络服务商、公益性网站等,也包括上载信息的网络用户。此处的“服务”既包括提供信息服务也包括中介服务。狭义的网络服务提供者是指为网上信息交流提供各种信息和中介服务的第三方主体,不包括直接作为信息交流的网络用户。{4}本文在狭义上使用网络服务提供者的概念,根据其提供服务内容的不同,可以将其分为两大类。
  网络中介服务者,指为网络提供信息传播中介服务的主体。根据对网上所传播信息实际监控能力的不同,网络中介服务者又可分为两类。
  1.接入服务提供者(Internet Access Provider),简称IAP,指为信息传播提供光缆、路由、交换机等基础设施,或为上网提供接入服务,或为用户提供电子邮件账号的主体。{5}接入服务提供者对网上信息所起的作用仅仅相当于一个传输管道,无论是信息提供者发送信息,还是信息获取者访问信息,均通过接入服务提供者提供的设施或计算机系统,经过自动的技术处理过程实现,信息的内容原封未动,在技术上,接入服务提供者无法编辑信息,也不能对特定信息进行控制。对网络信息的合法性没有监控义务,只是实现用户进入互联网的可能,对他人在网络上实施的侵权行为没有主观过错,所以不应承担过错法律责任。因而这类网络服务提供者不是我们网络侵权立法研究的主要对象。
  2.主机服务提供者,指为用户提供服务器空间,或为用户提供空间,供用户阅读他人上载的信息或自己发送信息,甚至进行实时信息交流;或使用超文本链接等方式的搜索引擎,为用户提供在网络上搜索信息工具的主体。{6}例如,Web服务器或虚拟主机提供者、BBS{7}经营者、邮件新闻组、聊天室及网络会议室经营者等。虽然主机服务提供者一般是按照用户的选择传输或接受信息,本身并不组织所传播的信息,但其对网上信息所担当的角色己不仅限于传输管道,在技术上,主机服务提供者可以对信息进行编辑控制。其对网上传输的内容是否有一定的注意义务,是实践中争论的焦点之一;即使没有注意义务,如果侵权受害人向其发出了制止侵权人网上侵权行为的通知,而其不采取措施对侵权行为予以制止的情况下应承担何种责任,实践中争议较大,因而也是我们研究的重点。
  网络内容提供者(Internet Content Provider),简称ICP,是指自己组织信息通过网络向公众传播的主体。任何人都能成为网络内容提供者,不论是普通的个人用户还是某个网络服务商,只要提供信息向网络发布就属于网络内容提供者。虽然一些网络服务商的主要业务是提供中介服务,但也在自己的网站上发布信息,对于这些信息而言,其就是网络内容提供者。在此情况下,提供内容的网络服务商就与作为个体提供内容的网络侵权者“角色交叉重叠”,都是直接侵权责任主体。总之,网络内容提供者因为本身已经对所提供内容进行了整理加工,并完全知晓其所提供内容,如果侵害他人权利,则应构成直接侵权。
  当然网络侵权的主体还包括网络最终用户,所谓最终用户,是指一切从

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
聊五分钱的天吗
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1167332      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多