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【期刊名称】 《法学论坛》
订立技术引进合同值得注意的几个问题
【作者】 顾倚龙【分类】 合同法
【期刊年份】 1987年【期号】 3
【页码】 30
【全文】法宝引证码CLI.A.110504    
  引进国外先进技术以加速四化建设,是我国实行对外开放政策的主要目的。引进技术的方式固然很多,但通过有偿贸易引进技术,应该说是一个主要途径。在当前国际技术转让中,我国虽也从事技术输出,但仍以引进为主。因此,本文着重从引进方的角度,谈谈在签订技术引进合同时应该注意的几个问题。
  一、正确认识引进方在技术引进合同中的地位
  按照国际法的规定,引进方与输出方的合同地位是平等的。但由于种种原因,往往会造成事实上的不平等。其中既有物质的因素,也有心理的因素。
  物质的因素是指输出方技术上的优势。在当代的物质生产中,输出方和引进方的技术差距是客观存在的。输出方可以自己使用技术,也可以转让技术,而引进方则必须从外部寻求技术引进来源。在相当长的一段时期里,输出方往往利用这一点索取高昂的技术报酬,甚至横加种种不合理的附加条件。输出方不合理的要求之所以能够得逞,主要是利用了引进方误以为有求于人的心理因素。
  心理因素是指双方对技术差距的看法,进而对技术转让的态度。就引进方来说,必须改变仰求于人的观点。技术落后的国家引进先进技术,可以在高起点上改进技术,为经济发展争取时间。但这决不是说,技术转让只对引进方有利,它对输出方也同样是有利的。第一,技术发明人或技术所有人总是要通过实施技术,才能收回科研投资和赚取利润。第二,现在是一个技术飞跃发展的时代,一项技术成果的出现,往往不久就会被新的同类技术所取代,因此,技术所有人总是希望技术早日转让,以免贬值甚至丧失价值。第三,一项技术的输出,特别是一项关键技术的输出,往往能带动一些相关技术以及相关零部件的输出,因此,输出一项技术,有可能为一个系列产品夺得一个市场。第四,输出技术可以越过贸易保护主义的壁垒,起到为商品输出开路的作用。
  综上所述,技术转让对输出方和引进方是互利的,双方都有在一定条件下达成协议的强烈愿望,因而,双方应该在平等的基础上进行合作。
  二、尽可能与输出方建立长期合作关系
  技术贸易不同于货物买卖,双方不能用一次性的“银货两讫”终止合同的权利义务关系,而必须在相当长的时期内按合同的要求完成合作项目。例如,双方要联合进行总体设计和土建设计,引进方要负责基建工程,输出方要负责提供机器、设备、技术资料,引进方要负责安装,输出方要负责设备的试运行、试生产等。由此可见,一个技术引进项目能否取得预期的效果以及双方能否得到预期的经济利益,在很大程度上取决于双方能否长期真诚合作,直到项目圆满完成。
  三、依法抵制输出方的不合理要求
  正如前面已经提到过的那样,在技术逐步进入贸易领域的时候,发达国家的技术所有人自以为奇货可居,不但索价高昂,而且要求引进方在支付技术报酬之外再承担一些义务,其中大部份包含着限制引进方这样做或那样做的内容(统称为限制性条款)。输出方利用技术优势,以不接受条件就不输出技术为要挟,迫使引进方同意。目前,这类限制性条款名目繁多,范围很广,条件日趋苛刻,甚至发展到损害引进方国家主权的程度。发展中国家为了维护国家主权和正当利益,往往把政府审查批准作为合同成立的要件,以防止个别企业屈从输出方的压力。同时许多国家颁布了法规性文件,从技术报酬、合同期限和禁止限制性条款等方面保障引进方的利益。由于这一问题具有普遍意义,联合国大会第六次特别会议于1975年通过决议,指定由联合国贸易和发展会议负责起草关于国际技术转让的行动守则。联合国贸发会议,经过多方努力,吸收了各个国家集团的意见,于1978年汇成《国际技术转让行动守则草案》。列举出二十项条款,作为限制性商业做法,规定不得订入技术转让合同。行动守则现在尚未通过,但它有很大的道义力量。我国于1985年发布的《中华人民共和国技术引进合同管理条例》(以下简称《条例》人丑就要多读书)中也对限制性条款作了规定。这是我国技术引进单位在磋商合同条款时不能不加注意的,也是抵制输出方不合理要求的法律依据。《条例》对于确认为“不合理的限制性要求”,并不是采取绝对禁止的态度,而是采取特殊批准的比较灵活的做法。
  第一,对于限制性比较轻微的要求可以接受。如输出方要求限制使用引进技术所制造产品的销售市场,但对引进方产品不得进入的地区不大,又不是引进方传统的销售市场,则可以接受。又如输出方要求引进方使用技术所制造的产品销售价格不得低于某一数额,借以削弱产品的竞争能力。如所规定的价格下限和引进方的销售要求基本接近,对产品的竞争力影响不大的,也可以接受。
  第二,对子有对等条件的限制性条款可以接受。如输出方愿意与引进方以一定经度为界,各自进行产品销售,互不干扰。又如输出方要求引进方在一定期限内每年向输出方购买一定数量的某种零部件,同时每年也向引进方购买相等价值的某种零部件。这种条款虽然具有搭卖性质,但因为是对等互利的,也可以接受。
  第三,对于特别先进又是我国急需的技术引进,可以放宽尺度。只要各方面条件许可,在个别问题上可以权衡利弊,接受一些限制。如输出方因为该项技术很新,要求在一定时期内限制引进方的生产规模,也是可以考虑的。
  四、认真细致地订好实务条款,促使合同顺利履行
  技术引进与一般商品进口不同之处在于它的复杂性,主要表现在合同双方权利义务内容的多样

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