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【期刊名称】 《政治与法律》
投资基金若干法律问题
【作者】 张淳【作者单位】 南京大学法学院
【分类】 证券管理法【期刊年份】 1996年
【期号】 2【页码】 18
【全文】法宝引证码CLI.A.131231    
  投资基金是指由基金经营者通过发行受益证券从社会上众多的投资者处分别募集到的小额资金集合而成并专门用于投资的基金。在我国,投资基金虽然在九十年代初才开始出现,但它却发展极速。目前在某些经济发展较快的地区,它已经与购买证券和银行储蓄一起,成为民间最为流行的三种基本投资方式。投资基金应当得到法律调整,这一调整首先需要由国家采取相应的立法措施。而这些立法措施的采取,又需要以关于对与投资基金有关的法律问题的认识为理论基础。这就需要对这些法律问题进行专门的探讨。
  一、关于投资基金关系的法律性质
  投资基金关系是指因对投资基金的保管、运作及其收益分配而在各方当事人之间所产生的财产关系。这种关系在法律性质上属于信托关系。按照英美法系国家法学界较为流行且较为权威的看法,信托关系是指存在于信托人、受托人与受益人之间的,以由信托人提供信托财产,受托人支配该项财产,受益人享受该项财产所生利益为内容的财产关系。[1]
  投资基金关系在基本方面与信托关系具有一致性。这具体说来是:
  (一)投资基金关系在运作方面与信托关系完全一致。信托的运作过程是:信托人将信托财产移交给受托人,受托人占有和支配该项财产,并将由此所取得的利益交付给受益人。投资基金的运作过程是:基金经营者将投资基金移交给基金保管人,基金保管人保管该项基金和按基金经营者的指令运用该项基金进行投资,并将取得的投资收益分发给各个投资者。
  (二)投资基金关系在其所包含的财产行为的性质方面与信托关系完全一致。在信托情形下,受托人对信托财产的占有和支配具有财产管理的性质。在投资基金的运作过程中,无论是基金经营者发布投资指令,还是基金保管人保管投资基金和按照前述指令运用该项基金来进行投资,均属于对该项基金进行管理。
  (三)投资基金关系具备信托关系的基本特征。信托关系的第一个基本特征,是这种关系以委托为产生根据;[2]投资基金关系则是因基金经营者与基金保管人订立和履行一项关于投资基金的委托合同而产生,故存在于这一合同中的那一项委托便成为这一关系的产生根据。信托关系的第二个基本特征,是这种关系中的有关当事人是以自己的名义并为受益人利益而支配信托财产;[3]在投资基金的运作过程中,无论是基金经营者发布投资指令还是基金保管人将投资基金运用于投资,所使用的均是自己的名义,而并不是投资者的名义,只是前两者的所作所为均系为了投资者的利益。
  正因为投资基金关系在法律性质上属于信托关系,世界上许多国家才将它纳入信托法的调整范围;根据这些国家的信托法,体现这一关系的信托,为商业信托的一种。对于这种信托的名称,各国信托法的规定有所不同。例如:美国信托法着眼于投资基金的基础是委托合同,而称这种信托为“合同型投资信托”,英国信托法则着眼于投资基金是由若干单位(股)的小额资金集合而成,而称之为“单位基金信托”;日本信托法则着眼于投资基金的投资对象被有关法律仅限定为有价证券,而称之为“证券投资信托”。尽管如此,各国信托法却一致规定投资基金关系中的基金经营者为信托人,基金保管人为受托人,投资者为受益人;在这一方面并无任何差异。
  二、关于法律认可的投资基金类型
  投资基金在世界上一些国家中已经有了一百多年的历史。在此期间的一个相当长的时期内,由于国家对投资基金的类型放任不管,致使社会生活中存在的这种基金一度种类繁多。后来各国为了加强管理,在适用信托法的同时还就投资基金的类型进行专门立法,明文规定只允许民间设立封闭型投资基金与开放型投资基金,而将其他类型的投资基金一律淘汰。这种情况一直持续至今。
  封闭型投资基金是指不仅在设立时便存在预定数额,并且其经募集而一旦达到这一数额便呈固定状态的投资基金。各国有关法律对于这种类型的投资基金有以下几项特殊规定:(1)这种投资基金在设立过程中只要一旦达到预定的基金数额,关于它的募集必须立即停止,(2)在这种投资基金存续期间,无论遇到何种情况,基金经营者和基金保管人都不能通过协商一致而对它进行追加募集,以使它的数额超过设立时所预定的基金数额;(3)不允许投资者在这种投资基金存续期间向基金保管人赎回其在基金设立时通过购买受益证券而投入该基金中的金钱。正是这三项规定,使这种投资基金在数额上被固定化,在规模上被“封闭”起来,从而在其存续期间既不能被有关当事人所人为增加,也不能被人为减少。
  开放型投资基金是指虽然在设立时亦存在预定数额,但其经募集而达到这一数额后亦可以有所变化的投资基金。各国有关法律对于这种类型的投资基金有以下几项特殊规定:(1)这种投资基金在设立过程中即便已经达到预定的基金数额,关于它的募集也可以不停止;(2)在这种投资基金存续期间,只要基金经营者和基金保管人协商一致,便可以随时对它们进行追加募集,以使它在原有数额上扩大,追加募集这种投资基金并无数额与次数方面的限制;(3)允许投资者在这种投资基金存续期间随时向基金保管人赎回其在基金设立或追加时通过购买受益证券而投入该基金中的金钱,赎回通过交还受益证券的方式进行。按照这三项规定,这种投资基金在数额上自然无法固定,在规模上亦因此而只能呈“开放”状态,从而在其存续期间既能被有关当事人所人为增加,也能够人为减少。
  由于封闭型投资基金与开放型投资基金在法律上存在如此巨大的差异,各国有关法律均规定:在投资基金设立时,基金经营者必须将该项基金的类型在基金募集文件中予以明示。
  三、关于投资信托合

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