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【期刊名称】 《法学杂志》
我国刑法中的法条竞合及适用
【作者】 陈兴良【分类】 刑法总则
【期刊年份】 1986年【期号】 6
【页码】 15
【全文】法宝引证码CLI.A.15782    
  在刑法理论上,法条竞合是指同一犯罪行为,因法条的错综规定,出现数个法条所规定的构成要件在其内容上的重合或者交叉。法条竞合是关于法条之间关系的理论。所要解决的是一个行为在数个法条的情况下该适用哪个法条的问题。
  法条竞合是基于刑事立法而产生的,但其存在的根源在于刑法所调整的社会关系。立法者在根据刑法所调整的社会关系的性质即犯罪客体建立刑法分则体系的时候,由于社会关系的错综交织,不能不在法条所规定的内容上发生一些重合或者交叉。因此,这种刑法所调整的社会关系的复杂性,就是法条竞合存在的客观基础。从本质上说,法条竞合是犯罪所侵犯而为刑法所保护的社会关系的竞合。
  这里有必要把法条竞合和想象竞合犯加以区别。
  想象竞合犯是指实施一个犯罪行为而触犯数个法条的情形。例如,一枪同时打死一人、打伤一人。从表面上看,想象竞合犯似乎具备了两个犯罪构成,好象是数罪;但因为它只有一个行为,所以不是实际的数罪,而只是观念上的数罪。法条竞合和想象竞合犯的共同之处在于都是一个犯罪行为,都触犯了两个法条,两者的根本区别在于:法条竞合同时触犯的两个法条之间存在包容关系,而想象竞合犯同时触犯的两个法条之间则不存在这种包容关系。
  法条竞合之所谓包容关系是指两个法条对犯罪的规定在其内容上的重合或交叉。法条重合是指一个法条的全部内容为他一法条的内容的一部分。例如,我国刑法116条规定了走私罪,而第173条又规定了盗运珍贵文物出口罪。盗运珍贵文物出口,实际上是走私的形式之一。因此,就两个法条的关系而言,盗运珍贵文物出口罪为走私罪的一部分,两者在内容上发生重合。法条交叉是指一个法条的内容的一部分为他一法条的内容的一部分。例如,我国刑法151条、第152条规定了诈骗罪,而第166条又规定了,招摇撞骗罪。当犯罪分子冒充国家工作人员诈骗公私财物数额较大的时候,两个法条就发生了交叉关系。法条交叉的特点是在外观上不象法条重合那么明显地可以看出是法条竞合,而只有通过对两个法条内容的分析,才能发现其竞合关系。
  在揭示法条竞合的本质的基础上,我们还必须正确地解决我国刑法中法条竞合的法条适用问题。
  我们认为,在法条发生竞合的时候,之所以选择适用此一法条而排斥彼一法条,归根到底是由刑法所调整的社会关系的性质所决定的,并受我国刑法中罪刑相适应原则的制约。在一个犯罪行为同时侵犯了两种社会关系而发生法条竞合的情况下,应该分析这一犯罪行为所侵犯的两种社会关系中,哪一种社会关系的性质重要并为我国刑法所重点保护,该种社会关系的性质决定犯罪的性质从而决定其所适用的法条。例如,盗抢枪支、弹药的犯罪行为,同时侵犯公共安全和财产所有权。在这两种社会关系中,公共安全显然是更为重要的;所以应适用我国刑法112条而排除第151条、第152条。在一个犯罪行为侵犯了同一种社会关系但在侵犯程度上具有差别而发生法条竞合的情况下,法条适用取决于对社会关系的侵犯程度。例如,杀人预备和杀人既遂,虽然同是侵犯公民的生命权,但有程度之分。当犯罪分子经过杀人预备阶段而着手实行杀人行为并达到杀人既遂,就发生了法条竞合。在这种情况下,应该适用规定侵犯社会关系程度严重的犯罪的法条。上述杀人预备和杀人既遂的法条竞合,应适用杀人既遂的法条而排除杀人预备的法条。
  以上所述是确定法条竞合的法条适用原则的理论根据。在司法实践中法条竞合可以分为法条重合和法条交叉两种形态,现对其法条适用原则分述如下:
  法条重合具有三种类型:一是实害法和危险法的竞合;二是基本法和补充法的竞合;三是特别法和普通法的竞合。
  在实害法和危险法竞合的情况下,应根据实害法优

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