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【期刊名称】 《法学杂志》
关于侵占罪主体的若干问题
【作者】 耿景仪【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1996年【期号】 2
【页码】 10
【全文】法宝引证码CLI.A.18203    
  
  1995年2月,全国人大常委会为配合《中华人民共和国公司法》(以下简称“公司法”)的施行,出台了《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》(以下简称“决定”)。该决定对我国刑法作了重要补充,是遏制和惩治违反公司法犯罪的有力武器。由于新增设的侵占罪部分主体是从贪污罪主体中分离出来的,部分是新规定的成份,而原贪污罪主体经多次扩大解释已变得较为复杂,故这两罪主体交叉的部分较难划分;加之依照“决定”第12条的规定“国家工作人员犯侵占罪,应依照《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(以下简称“补充规定”)的规定处罚”,实践中对什么是“国家工作人员”这一间题的认识和理解也很不一致。鉴于上述情况,本文拟就侵占罪主体涉及的有关的问题进行初步分析和探讨。
  一、关于对侵占罪主体构成的理解。根据“决定”规定,侵占罪主体由两大成份构成:一是国有、集体、私有、合资、合作、合营等各类性质的公司中的董事、监事等公司领导、管理人员;二是公司及其他企业的职工。对此出现二个问题需要明确:(1)公司以外其他企业的领导、管理人员,如厂长、经理、会计等发生侵占行为是适用“决定”还是适用“补充规定”?对此,“决定”没有正面回答。笔者认为,不能一概而论,仍应按“决定”第12条规定的原则进行区分。在国有、集体企业中由国有资产管理部门通过授权、委托代理的方式或由各级政府职能部门任命、委派的企业领导、管理人员利用职务或工作便利,实施侵占公共财物的行为,应适用“补充规定”;对私有性质的企业,无论其规模多大,该企业负有管理职责的人员实施侵占行为都适用“决定”。(2)“职工”是否包括临时工?职工包括职员和工人两类,但对其范围有不同理解?当前,我国用工制度主要包括4种:一是固定工制,即长期职工;二是劳动合同制;三是临时工制;四是农民工制。按有关规定,对城镇企业招收农民工限制得比较严格,需申报并经政府有关部门批准,但实际操作却并不严格,各类企业都有一定的招工权。开弓没有回头箭
  从上述主要用工制度可以看出,我国社会主义市场经济刚刚建立,许多行为并不规范,企业不按法律规定的程序录用人员的现象仍然存在。如果把这类流动性较强、文化素质相对较低的临时工、农民工排除在企业职工范围之外,其利用工作便利侵占公共财物,就因其经手、管理公共财物而被适用“补充规定”,这显然是不合适的。例如某国有公司台资成立的一合作公司未按规定与被聘人签定合同,而是通过口头约定的方式招用了无业人员马某为其推销产品,并为其印制了“业务部业务代表”身份的名片,配备了BP机。马某利用推销产品的工作之便,将客户退货的部分物品和部分货款(共计价值4万余元)侵吞。有的同志认为,由于马某受雇于该公司时双方未依法签订劳动合同,没有正式的录用手续,因此不属于公司的职工,不符合侵占罪的主体,应视为司法解释中“中方是全民所有制或集体所有制企业性质的中外合资、合作经营企业中经手、管理财物的人员”。此案以贪污罪起诉,一审以贪污罪判刑,二审改判为侵占罪。显然,该案适用侵占罪是恰当的。为使职务犯罪的主体更加清晰,突出对国家公职人员犯罪的打击力度,不致将国家公职人员罪主体淹没在无业、农民、停薪留职等非从事公务人员之中,面对社会客观现状,把“职”的外延理解为不仅包括企业中的职员、固定工、合同工,而且还包括企业中的临时工、农民工是合乎实际和完全必要的。
  二、关于侵占罪从贪污罪主体中分离的成份。根据刑法、《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》和“补充规定”及有关的司法解释,贪污罪的主体包括以下成份:(1)国家各级权力机关、各级行政机关、各级司法机关、各级事业单位、军队中依法从事公务的人员。这些人员有明确的国家工作人员身份,承担国家和社会各项事业的组织、领导、监督、管理协调职责,具有相应的国家管理职权,尽管有些事业单位人事管理制度也在改革之中,但由于其不与企业人员发生交叉,因此,这部分人作为国家工作人员,当其利用职务之便,犯有侵占公共财物行为时,适用“补充规定”而不适用“决定”,对此争议不大。(2)国有、集体企业中依法从事公务的人员或经手、管理公共财物的人员。这部分人员身在企业,难免与适用“决定”的主体发生交叉,实践中认定较难,争议较大。这是在社会主义市场经济建立过程中,由于政企分开,所有者与经营者职能分离,承包制、租赁制、全员劳动合同制等改革举措的广泛试行,以及假集体企业现象的大量出现,致使当前国有、集体企业与传统的全民、集体企业相比,在体制和管理机制上都发生了较大的变化,情况十分复杂。(3)其他经手、管理公共财物的人员,包括:受国家机

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