查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《中国法律》
《专利法》修订中的强制许可
【英文标题】 Compulsory License in the Amendment of the Patent Law of People’s Republic of China
【作者】 罗莉【作者单位】 中国政法大学民商经济法学院
【分类】 专利法【期刊年份】 2008年
【期号】 4【页码】 41
【全文】法宝引证码CLI.A.1140841    
  专利权人获得专利后,即拥有了对实施和允许他人实施其发明创造的排他权利。但是,实施专利既是专利权人的权利,也是专利权人的义务。如果专利权人不实施专利,却利用专利权形成的垄断阻碍他人实施其专利,则是一种滥用专利权的行为。允许国家专利主管机关在一定条件下颁发专利强制许可,可以防止专利权人不合理地行使其独占权,维护国家和公众的利益,增进公共福利。
  《中华人民共和国专利法》(以下简称为《专利法》)自1985年4月1日施行以来,分别于1992年和2000年进行了两次修订。由于现行《专利法》在运行中暴露出了一些问题,且其施行以来的国内、国际形势发生了一些变化,中国国家知识产权局于2005年4月启动了《专利法》的第三次修订准备工作,拟定了《专利法修订草案》(以下简称为《草案》)并广泛征求社会各界意见。在此次《专利法》修订过程中,专利强制许可制度作为主要修订内容之一受到广泛关注。草案从许可的条件、范围、颁发程序等诸方面进一步完善了专利强制许可制度,增加了该制度的可操作性,并使其与有关国际条约更为步调一致。
  一、专利强制许可的种类
  《保护工业产权巴黎公约》(以下简称为《巴黎公约》)第5条1(2)规定,各成员国有权采取立法措施规定颁发强制许可,以防止由于专利所赋予的独占权而可能产生的弊端。但该规定没有限定颁发强制许可的理由,允许各成员国根据本国的需要,通过国内立法限制强制许可的具体理由。《与贸易有关的知识产权协定》(以下简称为TRIPS)第31条列举了几种颁发专利强制许可的情况,包括国家紧急状态或者其他特别紧急状态,在现有专利基础上开发新的专利而需要使用前一专利等,但并没有将强制许可限定为这几种类型。
  中国现行的《专利法》第48条、第49条和第50条分别规定了三种类型的专利强制许可,即:合理条件强制许可、公共利益强制许可和依存专利强制许可。《草案》保留了公共利益强制许可和依存专利强制许可,取消了合理条件强制许可,增加了不实施专利的强制许可。
  二、不实施专利的强制许可
  现行《专利法》第48条规定了合理条件强制许可,即具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利,未能在合理长的时间内获得这种许可时,国务院专利行政部门根据该单位的申请,可给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。该规定不问专利权人是否实施了专利、还是正在准备实施专利,抑或已经许可他人实施其专利,即要求专利权人给予具备实施条件的单位以专利许可,实际上不合理地限制了专利权人的权利。因为专利权人的排他专利权意味着专利权人可以选择自己实施、也可以选择允许他人实施该专利;如果专利权人选择允许他人实施专利,专利权人也自然有权利选择该实施专利的人。
  专利强制许可制度的目的是为了让专利能够得到实施,并不是为了保障所有符合条件的企业均能以合理的条件获得专利许可。因此,《草案》取消了合理条件强制许可。取而代之的是,《草案》在第48条中规定了不实施专利的强制许可,即发明和实用新型专利权人自专利权被授予之日起满三年,无正当理由没有实施或者实施其专利不充分的,国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位的申请,可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。《草案》明确了专利不实施或者不充分实施的时间为三年,较之现行《专利法》中合理使用强制许可中的「合理期限」更具备可操作性,也符合《巴黎公约》第5A(4)条的规定。
  三、公共利益强制许可
  《草案》保留了《专利法》第49条关于公共利益强制许可的规定,允许在国家出现紧急状态或者非常情况时,或者为了公共利益的目的颁发专利强制许可。
  《草案》第49条明确指出,流行病的出现、蔓延导致公共健康危机的,构成国家紧急状态;预防流行病的出现、控制流行病的蔓延或者医治流行病病人,属于为了公共利益目的的行为。该条旨在落实2001年在多哈举行的世界贸易组织部长级会议上通过的《关于TRIPS协议与公共健康的宣言》和世界贸易组织总理事会《关于实施TRIPS协议与公共健康的多哈宣言第6段的决议》。
  根据2005年国家知识产权局通过的《涉及公共健康问题的专利强制许可办法》第2条,传染病是指导致公共健康问题的艾滋病、肺结核、疟疾以及《中华人民共和国传染病防治法》规定的其他传染病;药品,是指在医药领域用于治疗这些传染病的任何专利产品或者通过专利方法制造的产品,包括制造前述产品所需的药效成分和使用前述产品所需的诊断试剂。
  根据2003年8月30日WTO总理事会达成的强制许可决议,与会各国代表同意在法律上作一定修改,使比较贫穷且不能自己生产药品的国家能够比较容易地得到在强制许可制度下生产的廉价专利药品,以消除在现行专利制度下进口廉价药品的障碍。《草案》第49条因此增加在特定情况下通过强制许可制造并出口专利药品的规定。治疗流行病的药品在中国被授予专利权,缺乏该药品的制造能力或者制造能力不足的发展中国家或者最不发达国家希望从中国进口该药品的,国务院专利行政部门可以依据中国参加的有关国际条约的规定,给予具备实施条件的单位制造该药品并将其出口到上述国家的强制许可。其他国家进口该药品的意愿,如果是世界贸易组织成员的,可以按照总理事会决议确定的机制通报世界贸易组织TRIPS理事会;如果是非世界贸易组织成员国的,可以通过外交渠道通知中国政府。但本条中的「希望」一词太模糊,

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对土豪我们做朋友好不好
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1140841      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多