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【期刊名称】 《中国法律》
同性婚姻合法化离我们有多远
【英文标题】 How Far Away Is Legalization of Homosexual Marriage from Us
【作者】 马忆南【作者单位】 北京大学法学院
【分类】 婚姻、家庭法【期刊年份】 2008年
【期号】 5【页码】 31
【全文】法宝引证码CLI.A.1140812    
  同性恋这个词是由一名德国医生本科特于1869年创造的,它描述的是对异性人士不能作出性反应,却被自己同性别的人所吸引的性倾向。
  1948年美国的金赛报告指出,10%的男子在一生中维持过至少3年的同性恋关系,37%的男子至少有一次同性性行为,4%的人终身只有同性性行为。而在中国,近年的研究推测出同性恋者占总人口的比例为3%~6%,即3600万以上,其中男同性恋者数量明显大于女同性恋者的数量。
  同性恋曾被列为性心理障碍(性变态)。1973年,美国精神病学会基于三个理由将同性恋从精神疾病分类中删除:首先,那些公开其性倾向的同性恋者出现在生活的所有方面和所有的社会中,他们和异性恋者一样,融入这些社会,过着建设性的有意义的生活;其次,经验性科学研究令人信服的证据说明,同性恋不是一个病理学整体;再次,西方心理学已经开始认为,性倾向是正常人类多样性的一个方面,并且在其他文化中有着一系列不同的社会态度,提示这种行为可以被认为是正常或至少是可以接受的,除非存在着强烈的反对这种行为的宗教偏见。
  世界卫生组织和精神病学会已不再把同性恋看作精神障碍,国际科学界主流观念从心理卫生和精神医学层面上否定同性恋和社会道德相关。
  一、同性婚姻合法化运动
  最近几年,越来越多的国家对同性婚姻的合法化问题持肯定态度。承认同性婚姻的国家中,承认的程度有所不同。有的完全承认同性婚姻合法化,赋予同性婚姻与异性婚姻完全相同的法律地位;而有的只部分地承认同性婚姻,即以「家庭伴侣」、「公民结合」等名义承认同性伴侣间的民事法律关系,赋予同性伴侣部分的夫妻权利义务。
  2000年12月,荷兰通过一项法律,2001年4月1日正式生效。该法不但允许同性恋者结婚,而且赋予同性婚姻与异性婚姻完全相同的权利义务。
  2001年6月22日,比利时通过一项法律草案,规定今后在比利时境内的婚姻不一定必须是异性间的结合,也可以是由两名男性或是两名女性所组成。2002年比利时通过同性婚姻法案,2003年1月30日生效实施。
  2005年6月30日,西班牙通过了允许同性恋者结婚的民法修正案。西班牙的同性伴侣享受与异性伴侣相同的法律权利,包括领养孩子及继承遗产的权利。
  2005年7月20日,加拿大通过一项议案,允许同性恋者结婚。
  2005年12月1日,南非最高法院裁定认为婚姻法把婚姻限定在一对男女之间违反了宪法。2006年11月14日,南非议会批准了同性婚姻合法化的提案,承认同性婚姻合法。
  2005年捷克通过《同性婚姻法》,2006年7月1日生效实施。
  还有一些国家和地区承认同性伴侣关系合法化。
  1988年12月,丹麦通过承认同性伴侣关系的法案,同性伴侣在继承、住房津贴、退休和离婚方面,享有与异性婚姻项下相同的权利。1989年10月1日正式实施「同性结合」法案。
  1993年4月30日,挪威通过「公民自由结合」法案,8月1日实施。赋予同性伴侣几乎等同于异性配偶的权益,除了扶养权之外。
  1994年6月23日,瑞典颁布《生活伴侣登记法》,1995年1月1日生效。已经办理登记的生活伴侣具有与婚姻几乎相同的法律效力。
  1996年6月12日冰岛通过「自由结合」法案,6月27日实施。
  1999年10月13日,法国通过《公民互助契约法》 , 2000年1月实施。规定受到契约约束的当事人可以享受婚姻当事人的一些权利和义务。
  2000年11月10日,德国通过《终结歧视同性间结合的法律:生活伴侣》,2001年8月1日生效。同性伴侣可以在婚姻登记处登记结为「生活伴侣」,「生活伴侣」的法律地位与传统异性婚姻类似。
  2001年10月,芬兰通过一部法案,2002年3月1日生效。同性伴侣登记后可获得部分异性夫妻的权利和义务。
  2004年,瑞士通过《同性伴侣结合登记与权利法》,2007年1月1日生效。
  美国部分州承认同性伴侣合法同居。如佛蒙特州已于2000年7月1日通过《家庭伴侣法》,而加利佛尼亚州也于2001年10月14日制定了《家庭伴侣登记法》,并于2002年1月1日起正式生效。2004年3月29日,马萨诸塞州通过立法承认民事结合,赋予同性伴侣部分权利。
  英国2004年通过的一项法案允许同性通过法律程序注册成为具有民事关系的伴侣。该法案于12月21日正式生效。
  此外,巴西、墨西哥、阿根廷、新西兰、澳大利亚等国均通过立法承认同性结合为一种民事结合关系,赋予同性伴侣部分婚姻的权利义务。
  综上可见,各国对于同性婚姻多持积极和谨慎的态度。多数国家的做法明显地反映了一种矛盾与妥协:如果一味否认同性婚姻,会违背宪法有关基本权利的要求,而如果立刻承认同性婚姻又会遭致很多民众的反对。因此,立法者尝试着在维护传统婚姻的同时,保护同性伴侣的权益。也许这种妥协是不得不为之,但这种妥协至少也是一个教育过程的开始,使那些因不了解而对同性婚姻持反对态度的人能渐渐意识到同性恋平等权益的意义。
  中国法律历来不承认同性婚姻。《婚姻法》上虽未对婚姻给出确切定义,但在「结婚」、「离婚」章节中均明确了婚姻关系是「男女双方」。而民政部在解释《婚姻登记条例》时也明确指出,同性婚姻违反中国婚姻法,中国婚姻登记机关不会给同性恋者之间办理结婚登记手续。
  早在十年前,人们对于同性恋可能还是「谈虎色变」,但随着社会的发展和人们思想意识的逐步开放,中国社会开始正视同性恋问题。改革开放以来,中国同性恋经历了非刑事化、非病理化,直到现在逐渐人性化的历程。
  1984年最高人民法院、最高人民检察院《关于当前办理流氓案件中具体应用法律的若干问题的解答》,对「其他流氓活动情节恶劣构成流氓罪的」的解释是:「勾引男性青少年多人,或者勾引外国人,与之搞两性关系,在社会上影响很坏或造成严重后果的」,「鸡奸幼童的;强行鸡奸少年的;或者以暴力、胁迫等手段,多次鸡奸,情节严重的。」
  1989年福建一对男同性恋者举行民俗婚礼,其中一位是农民,另一位是一贯表现良好的公职人员,后者因此事被开除公职。
  1991年安徽省发生一起女性同性恋者同居的案件,当地政法部门和公安机关难以对此定性,逐层上报至国家公安部。公安部的答复是:「什么是同性恋,以及同性恋的责任问题,在目前中国法律没有明文规定的情况下,你们所反映的问题,原则上可不予受理,也不宜以流氓行为给予治安处罚。本案具体如何处理,可与检察院、法院等有关部门研究解决。」公安部的解释,不仅成为日后警方处理此类问题时的参考依据,也表明了中国对同性恋问题的非刑事化态度。
  1997年新《刑法》取消了1979年《刑法》第6章第160条的「流氓罪」条款。该条款规定:「聚众斗殴,寻衅滋事,侮辱妇女或者进行其他流氓活动,破坏公共秩序,情节恶劣的,处7年以下有期徒刑,拘役或者管制。」尽管法律上没有明确同性恋行为就是「流氓罪」,但大部分地方的司法审判是按「流氓罪」来惩罚同性恋行为的。新《刑法》取消「流氓罪」,被认为是中国同性恋非刑事化的一个标志。
  2000年2月,北京市第一中级人民法院在一起涉及同性恋名誉权案件的终审判决中,撤销了一审判决中「同性恋目前在中国被认为是一种性变态行为,不被公众接受」的判词,从司法审判的角度第一次为同性恋「平反」。
  2001年4月20日,第三版《中国精神障碍分类与诊断标准》将「同性恋」分为自我认同型和

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