查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《知识产权》
我国专利法中涉及微生物专利申请的几个问题
【英文标题】 Questions in Our Patent Law Which Involve Micro-Organism Related Patent Applications
【作者】 文希凯【分类】 专利法
【期刊年份】 1987年【期号】 2
【页码】 22
【全文】法宝引证码CLI.A.1103705    
  
  自从中国专利法施行以来,我国对涉及微生物的发明是否授予专利权问题引起了国内外公众极大的关注。这是因为我国专利法第二十五条仅明确规定了对“动物和植物”一品种不授予专利权,并未象某些国家那样在规定对动植物品种不授予专利的同时并说明该规定对微生物发明不适用,从而形成了两种不同的意见。一种意见认为,我国专利法既然未将涉及微生物的发明明确排除出可授予专利权的领域,就应当对符合条件的微生物发明授予专利权。另一种意见则认为依照我国专利法,不应当对微生物菌种本身授予专利权。因为在一定程度上说,微生物既可包括在动物之中,也可包括在植物之中。既然专利法已明确规定对动物和植物品种不授予专利权,也就意味着对微生物品种不授予专利权。1985年1月19日我国专利法实施细则公布后,对这一问题的争论应当说已经告一段落了。该细则第二十五条明确规定:
  “申请专利的发明是涉及新的微生物学方法或者其产品,而且使用的微生物是公众不能得到的,除申请应当符合专利法和本细则的有关规定外,申请人还应当办理下列手续:
  (一)在申请日前,或者最迟在申请日,将该微生物菌种提交专利局指定的微生物菌种保藏单位保藏;
  (二)在申请文件中,提供有关微生物特征的资料;
  (三)在请求书中写明该微生物分类命名(注明拉丁文名称)和保藏该微生物菌种的单位名称、提交日期和保藏编号,并且附具该单位的证明。”
  该细则第二十六条还规定:
  “有关微生物的发明专利申请公布后,任何单位或者个人需要将专利申请所涉及的微生物作为实验目的使用的,应当向专利局提出请求,写明下列事项:
  (一)讯求人的姓名或者名称和地址;
  (二)请求人不向其他任何人提供菌种的保证;
  (三)在授予专利权之前,只作为实验目的使用的保证。”
  笔者认为,上述规定包含有下述几层意思。
  一、依照专利法及其实施细则规定,我国对微生物菌种本身不授予专利权。
法小宝

  这是因为,微生物与动植物之间并无不可逾越的鸿沟。从大多数国家的立法实践来看,如果规定对动物和植物品种不授予专利权,则一般明确注明该规定对涉及微生物的发明除外(如法国专利法)。我国在立法过程中很清楚国际上的这一惯例,但却未明确说明微生物菌种除外,这是便于细则进一步阐述。
  对微生物菌种本身不给专利的原则在细则第二十五条中有了明确体现。细则第二五条只是对“涉及新的微生物学方法,或者其产品”的发明申请专利问题作了说明,并未说微生物菌种本身可以作为例外情况申请专利。
  有人以对微生物学方法的产品可以给专利来推断可以对微生物菌种本身给专利。这种推论不能成立,主要原因是物质专利与产品专利是两个不同的概念。就微生物领域而言,对微生物菌种本身给予产品专利保护要求该菌种有高度的再现性,有实现这种再现性的可靠方法。而一般意义上的微生物学方法的产品是指把微生物培养物作为有效成份制成的各种有用产品,例如酿酒、作曲和预防天花的疫苗等。如果我国保护微生物菌种本身的专利权,就应在专利法或其它有关法规中明确,并应有具体的程序规定和措施。
  二、依照我国专利法及其实施细则,我国对微生物学方法发明可以授予专利权。
  我国专利法实施细则第二十五条对这一点作了明确规定,它表明我国对在微生物利用中具有特征的发明和生产有实用价值的微生物机体的发明依法授予专利权。
  三、依照我国专利法及其实施细则,我国对用微生物学方法制成的产品可以授予专利权。
  应当予以说明的是,对此不仅应排除微生物菌种本身,也应排除食品、药品、化学物质等不属于可授予专利权领域的各种产品。
  四、微生物学方法或者其产品只能申请发明专利。
  依照我国专利法,方法发明只能申请发明专利,产品发明既能申请发明专利也能申请实用新型专利。但根据我国专利法实施细则第二十五条,涉及微生物学方法的产品只能申请发明专利,不能申请实用新型专利。这样规定,一方面与国际上保护用微生物学方法制成的产品的方式相一致;另一方面,我国专利法实施细则中实用新型的定义“对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案”很难适用于用微生物学方法制成的产品。
  五、微生物菌种的保藏问题。
  应当予以说明的是,并非一切涉及微生物学方法及其产品的发明在申请专利时都有微生物菌种的保藏问题。只有所申请专利的微生物发明在其实现过程中“使用的微生物是公众不能得到的”,申请人才必须将该微生物送交指定的微生物菌种保藏单位保藏。这里有几个问题应当弄清楚:
  1.其中的“公众”是指任何一个为在中国实施该专利发明而想得到该微生物的人,无论他是中国人或外国人,是自然人还是法人。
  2.规定当“公众不能得到”时,申请人应将“使用的微生物”送交菌种保藏单位保藏,其目的是保证公众能得到该菌种,实施该发明。我国对发明创造给予专利保护的目的归根结底是为促进发明创造的推广应用

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”爬数据可耻申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1103705      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多