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【期刊名称】 《行政法学研究》
国家赔偿中精神损害抚慰金的适用问题
【副标题】 以《国家赔偿法》第35条后半段为分析对象
【英文标题】 Application of Consolation Compensation Concerning Mental Damage in State Compensation
【英文副标题】 Taking Bottom Half of Article 35 of State Compensation Law as Analysis Object
【作者】 闫志开【作者单位】 徐州市中级人民法院
【分类】 行政管理法【中文关键词】 国家赔偿;精神损害抚慰金;适用
【英文关键词】 State Compensation; Consolation Compensation Concerning Mental Damage; Application
【文章编码】 1005-0078(2012)01-105-07【文献标识码】 A
【期刊年份】 2012年【期号】 1
【页码】 105
【摘要】

精神损害抚慰金的适用原则应当是赔偿法定、适当限制、平等对待以及区分类型,认定“造成严重后果”应根据生命权、健康权、身体权、人身自由权、名誉权等权利具体分析认定。在操作程序上,确定抚慰金数额可分为五个步骤。在适用对象方面,认定精神痛苦应以理性第三人标准与具体当事人标准有机统一,我国目前还不宜将精神损害赔偿的请求权人扩展到特定第三人,无感受能力之人的赔偿数额应低于正常受害人。

【英文摘要】

The application principles of the consolation compensation concerning the mental damage should include the statuary set down, appropriate limit and equal treatment as well as type distinction whist the determination of the ‘serious consequences' should specifically base on the rights of life, health, body, liberty,reputation, etc. In respect of the operation procedure, amount determination could be divided into five steps; inrespect of the applicable object, mental suffering identification should take into consideration organically both the criteria of a rational third party and the concrete party. In current China, the person with the right of claim of compensation concerning the mental damage should not be extended to a specific third person and the amount of compensation for the normal victim should be higher than it for the person without the ability to feel.

【全文】法宝引证码CLI.A.1159834    
  一、问题的提出
  尽管精神损害难以用金钱衡量,一定数额的金钱赔偿仍是我们迄今为止所能找到的最重要的救济方法之一。学术界关于精神损害的定义非常多,归纳起来可以分为狭义说和广义说。狭义说主张精神损害包括肉体痛苦和精神痛苦;广义说则认为精神损害除肉体痛苦和精神痛苦外还包括人格利益的减损,因此法人也有精神损害问题。国家赔偿中的精神损害仅指自然人的精神损害,包括积极的精神损害即精神痛苦和肉体痛苦,也包括消极的精神损害即知觉丧失与心神丧失。[1]
  我国2010年修订的《国家赔偿法》将精神损害抚慰金写入法律,该法第35条明确规定:“有本法第条或者第十七条规定情形之一,致人精神损害的,应当在侵权行为影响的范围内,为受害人消除影响,恢复名誉,赔礼道歉;造成严重后果的,应当支付相应的精神损害抚慰金。”结合我国《行政诉讼法》、《民法通则》、《侵权责任法》等法律中已有的相关规定,基本形成了一个以《国家赔偿法》为主体、诸法共同调整的精神损害国家赔偿的制度。[2]实践中对精神损害抚慰金的适用问题研究较少,笔者不揣浅陋对此问题作一探讨,以期对司法有所助益。
  二、适用原则:精神损害抚慰金的限度
  由于成文法自身的不足和《国家赔偿法》在我国的初步实践,探讨国家赔偿中精神损害抚慰金的适用原则成为必要。作为法规适用的基础,适用原则也许能让我们在面临纷繁复杂的司法难题时得以启发。
  (一)赔偿法定原则
  国家赔偿不仅是一种制度,也是一种观念。我国《国家赔偿法》确定精神损害抚慰金贯彻了宪法关于尊重和保障人权的精神,体现了以人为本、执政为民的理念。这种精神与理念能否落到实处,关键还要看司法机关能否坚持依法赔偿。一方面是当赔则赔,我国具有以国家权力为核心的悠久历史和传统法文化,国家赔偿曾是一个讳莫如深的词汇。1995年出台的《国家赔偿法》曾被认为是重大突破,但十几年的实践并未产生预期效用,固有的观念应该改进;另一方面应严格慎重,以法律有特别规定者为限,只有“造成严重后果的”才可赔偿。至于如何认定“严重”则应结合具体侵权类型来确认。
  (二)适当限制原则
  适当限制原则体现在两个方面,一是只有对精神损害造成严重后果的才给予赔偿,杜绝诉讼泛滥;二是对精神损害赔偿数额予以适当限制,杜绝漫天要价。精神损害赔偿在理论上有三种不同的赔偿标准,即惩罚性标准、补偿性标准、抚慰性标准,各国因为经济社会发展不同而采用不同的标准。有人认为,由于国家的特殊地位,国家赔偿应当实行充分赔偿。但从本质上看,精神损害是一种无形损害,无法计算出金额;从实践中看,我国国家赔偿制度建立时间不长,精神损害抚慰金更是首次写入《国家赔偿法》,标准定得太高会与我国经济水平不适应,也不利于对当事人进行合理引导,因此我国对精神损害的金钱赔偿定位为“抚慰”,[3]应是合适的。
  (三)平等对待原则
  我国地域辽阔,人口众多,各地经济发展不平衡,精神损害抚慰金在全国统一尺度有一定难度。但即便如此,仍应坚持平等对待原则。理由有三:第一,从法律上看,宪法明确规定我国公民在法律面前一律平等。这是公民相对于国家而享有的一项权利,国家有义务保障公民平等权的实现。第二,从情理上说,尽管个案中国家机关侵权的具体情节不同,各地经济状况不同,但是任何中国人因侵权行为而伤亡给其近亲属造成的精神损害,在同一传统历史文化中是基本相同的,因此抚慰金也应当是大致相当的。尤其在网络等媒体高度发达的时代背景下,“同案不同判”之类的话题很容易引发争议。第三,从实践中看,目前我国各地法院对精神损害赔偿的支持数额尽管有所偏差,但总额一般控制在5万元以下,因此对于国家侵权精神损害赔偿实行平等对待原则是可行的。
  (四)区分类型原则
  侵权行为类型化是不可避免的,且不同的精神损害各有其独特的认定要件。尽管精神损害呈现交叉性、层次性和复杂化,但类型化的处理方式依然有助于精神损害抚慰金的确定。从损害后果角度可分三种类型:单纯精神损害;精神障碍损害;人身伤亡精神损害。从法理体系可分为物质性人格权的侵害与精神性人格权的侵害。从请求权行使角度可分为侵害生命权、健康权、身体权、人身自由权、名誉权等。本文从请求权行使角度,并结合具体权利类型来分析抚慰金的确定。
  三、适用范围:精神损害抚慰金的请求权之行使
  根据《国家赔偿法》规定,从被侵权人的赔偿请求权行使的角度分析,有可能产生精神损害国家赔偿的情形主要是侵犯了被侵权人的生命权、健康权、身体权、人身自由权、名誉权等。
  (一)侵害生命权的精神损害赔偿
  法律意义上的生命仅指人(自然人)的生命,是人体维持生存的基本的物质活动能力。《国家赔偿法》第3条第(3)、(4)、(5)项,第17条第(4)、(5)项[4]涉及到对生命权的侵害,第34条又规定了死亡赔偿金。[5]那么,精神损害抚慰金与死亡赔偿金可否同时请求?对于死亡赔偿金是属于财产赔偿还是精神赔偿,我国法律界存在很大争议,死亡赔偿金在我国不同的法律或司法解释中有不同的含义。鉴于《国家赔偿法》将精神损害抚慰金、死亡赔偿金与被扶养人生活费分列,系将后两种损失界定为物质损失,因此三者可以同时请求。
  人的生命是物质与精神的结合。对生命权的侵害事实上导致了物质与精神两方面的损害,这不仅包括受害人本人物质生命的丧失与死前遭受的精神痛苦,还包括特定第三人(如受害人的近亲属)物质财产损失与亲朋离世的精神痛苦。由于受害人死亡后已不可能行使赔偿请求权,法律上的救济只能是对特定第三人而言。
  (二)侵害健康权的精神损害赔偿
  一般认为健康权是“一种完整的肉体、心理和社会良好状态”。[6]《国家赔偿法》中第3条第(3)、(4)、(5)项,第17条第(4)、(5)项涉及到对侵害健康权的赔偿。一般认为,健康权主要包括三项内容:健康维护权;健康利益支配权;劳动能力。
  侵害健康权必然对人的精神造成损害。如何认定“造成严重后果”?笔者认为,侵害健康权致人精神损害的严重程度可用残疾程度来推定。目前人身损害伤残鉴定中适用较多的有劳保部发布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》、公安部发布的《道路交通事故受伤人员伤残评定》和卫生部发布的《医疗事故分级标准》。由于《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》是伤残鉴定的国家标准,故目前有不少省份以此为伤残鉴定参照标准。该标准共分10级,其中,符合1至4级标准的为全部丧失劳动能力,5至6级的为大部分丧失劳动能力,7至10级的为部分丧失劳动能力。也有地区(如江苏省)制定了专门的鉴定标准,更具针对性。目前民事审判中对于一般认为构成伤残即可认定后果严重,可酌情支持精神损害赔偿,国家赔偿可参照民事赔偿适当从严把握。另外,在评定劳动能力丧失或减损时,被侵权人的职业情况应予考虑,因为普通人眼里的轻微伤却可能严重损害被侵权人的劳动能力并导致失业。
  (三)侵害身体快醒醒开学了

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