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【期刊名称】 《法律学习与研究》
企业法人任用委托代理人的若干问题
【作者】 张新宝【分类】 民法总则
【期刊年份】 1987年【期号】 1
【页码】 38
【全文】法宝引证码CLI.A.1120310    
  在我国,企业法人进行横向经济活动,或是由其法定代表人(厂长或经理)亲自进行,或由法定代表人委托代理人进行。在大型国营企业95%以上的合同是由企业代理人订立的,法定代表人一般不直接代表本企业对外进行横向经济活动。中小型企业的法定代表人虽然亲自订立一些合同,但主要还是靠代理人对外进行横向经济活动。正如王汉斌同志指出的那样:“随着商品经济的发展,代理活动越来越多,有不少代理活动手续混乱、权限不清、责任不明、无权代理、越权代理等问题时有发生。”因此,研究代理的法律问题,无疑是必要的。
  一、代理人的选任
  我国企业法人选任代理人通常有以下几种情况:①企业内部的干部或职工,大多为从事供销工作的人员,如供销科长、副厂长(副经理)、专职采购员等。②企业法人的专门代理机构,如企业驻某外地的办事处。③企业以外的其他公民,这些公民的劳资关系不隶属于企业法人,但被聘为企业法人的代理人,代理企业法人对外进行横向经济活动,在大多数情况下收取报酬。④委托其他企业法人作为代理人。不同类型的企业情况有所不同,一般说来,大中型国营企业(尤其是工业企业)很少聘用企业外的公民作为代理人,而社队企业、街道办的集体性质的企业则大量地聘用企业外的人员(即社会能人)充当代理人。
  企业法人根据自己的不同情况选任恰当的代理人,于法于理都是无可非议的,但下面几种带有普遍性的倾向值得引起注意:
  其一、一些中小企业(多为集体性质)的厂长经理常常利用职务之便,给自己的亲友委以重任,让他们代理企业进行民事活动。这些人或不懂业务无法正常开展工作,或在对外横向活动中谋取私利,给企业造成严重的经济损失。例如。四川某贸易公司经理聘任其小舅子为采购员,这位采购员拿着公司的印件到处订合同,收取预付款2万多元,然后不辞而别。受骗的第三人纷纷向该贸易公司请求履行了合同或赔偿损失。
  其二、有的企业盲目任用“社会能人”,将企业的印件(介绍信、委托书、空白合同乃至合同专用章)交给他们使用。这些“社会能人”不是积极、勤勉地代理企业法人为横向经济活动,而是打着企业法人的招牌招摇撞骗。湖北省石堰市一家农贸公司聘用一名劳改释放人员当采购员,这个代理人拿着农贸公司的印件与一家土产公司订立了购买3万条麻袋(包装用品)的合同,订约后即提货5千条(价值1万元)。他不是将这批货物运到农贸公司,而是运到襄樊市去出售,然后自己吞下货款。调查资料表明,这些“社会能人”中有很大一部分是劳改释放人员,有相当一部分是游手好闲不务正业的社会渣滓。他们趁搞活经济之机,把自己装扮成懂业务、有专长、善交际的人才,骗取企业法人的信任,在获得委托授权之后便用企业法人的名义进行违法活动。
  其三、有的企业法人搞一种十分危险的“承包经营活动”。企业法人与企业外的或本企业的某个公民订立“承包合同”,企业法人给该公民提供印件、银行帐号(有的还提供一定数量的人民币),由该公民以企业法人的名义对外进行民事活动(实际上是该公民自己进行贸易活动,只是打着企业的招牌),如果盈利,企业则按一定的比例分成。在这里,“承包”的公民对外完全以企业法人代理人的身份进行活动。
  代理法律制度本身无法阻止企业法人任用某一个人作为其代理人,因为企业法人有自由选任代理人(只要代理人具有完全的行为能力)的权利。但上述三种情况相当普遍地存在着,对企业法人潜在的危险也很大。由于普遍实行厂长(经理)负责制,厂长(经理)一个人说了算,这类情况很容易发生。如何防止上述情况的发生,是民事立法应该注重的一个问题。
  二、法人委托书
  《民法通则》第六十五条规定,委托授权可以用书面形式或口头形式。企业法人委托代理人的授权行为涉及的内容一般较为重要,应当采取书面形式。过去我国许多企业委托代理人对外进行横向经济活动,一般出具介绍信。这些介绍信的内容和格式是极不统一的,有的连委托事项、授权范围、有效日期等一些基本问题都未载明。企业法人的代理人在与第三人订合同时除持有介绍信外,一般还带有委托方盖有公章的空白合同书。这些代理人所带的盖有公章的空白合同书数量上通常没有限制,他们可以随身带上几十份,乃至上百份。
  国家工商行政管理总局针对目前法人委托授权的混乱情况,在进行大量调查研究的基础上制订了一个“法人委托书”样本,发给各省市选用。这个“法人委托书”的样本设计是比较全面、适用的,它要求载明代理人的姓名、职务、代理的事项、有效期及委托方的公章、法定代表人签字、出具委托书的日划等,同时还要求载明委托方的资金情况、营业范围、企业性质等项目。但党得不足的是,该样本没有关于委托权限的记载,是全权代理还是非全权代理呢?合同订立后是否还需要经过委托方(通常是企业法人的法定代表人)审查批准呢?对这一至关重要的问题缺乏应有的说明。《民法通则》第65条对此作出了明确的要求,要求授权委托书(显然包括这种法人委托书)载明代理权限。
  上述的法人委托书样本已被一些省市选用,如湖北省及四川省的一些地方的工商行政管理局就翻印了这种“法人委托书”,并要求所管辖的工商企业一律采用这种委托书形式委托代理人。但也有一部分地区不主张选用这种委托书样本,其理由是,即使采用了这种标准的委托书形式,越权代理、无权代理以及企业胡乱授权的现象仍然不能杜绝,甚至不会减少,所以这样做是徒劳的。这种说法确实反映了当前的一些现状,但这并不意味着结论的正确。
  当前企业法人之间的合同案件,相当一部分涉及代理仅限问题,有些属于无权代理或越权代理,有的则涉及代理人的侵权违法乃至犯罪行为。出现这种现象的原因是多方面的,但大乡涉及委托授权问题。而委托授权方面的问题又突出地表现为:一是委托授权不清(包括委托事项和权限),二是“法人委托书”及有关的印件管理不善,任意发放。如果制订十分完备的法人委托书,并要求所有余业法人都采用,则可在很大程度上避免授权不清的现象。这样做有利于工商管理部门和人民法院在进行合同监督或审判有关合同案件时迅速查明事实。
  当然,仅靠一纸完备的法人委托书是不足以防止一切无权代理和越权代理行为发生的。如何正确地使用、出具这些委托书,即企业法人的法定代表人如何把好授权这一关,是问题的另一个关键之所在。如果既有完备的法人委托书,企业法人的法定代表人又能知人善任,选任适当的代理人,委以适当的权限,是不难防患于未然的。但现在的状况是,许多企业既不使用完备的法人委托书形式授权,而且其厂长经理视授权行为为儿戏,甚至将自己企业的空白印件“借”给他人使用。
  这样我们又回到了前面所说的难题上,即对一个合格厂长(经理)的要求。厂长经理不能任人唯亲,将代理权授与不懂业务的人或工作不尽责的人,而必须授与信得过的人。同时厂长经理作为企业法人的法定代表人,必须充分认识到出具委托书、空白合同的法律后果。
  三、被代理的企业法人对代理人行为的责任
  代理人在代理权限内以企业法人的名义对外进行横向经济活动,这种活动产生的一切后果却应由被代理的企业法人负责:行为的积极后果(通常是经济利益)由被代理的企业法人享有,行为的消极后果(义务乃至责任)也应由被代理的法人承担。但企业法人在何种程度上对代理人的行为承担责任呢?
  现在绝大多数人民法院和经济合同仲裁委员会都遵循一条并未见诸于立法文件的原则,即只认印件不认人的责任归属原则。简而言之,只要合同上有被代理企业的合同章,只要代理人执有被代理企业的法人委托书(或介绍信等),被代理的企业就应承担合同

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