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【期刊名称】 《法学论坛》
通过法律职业化进路的司法改革
【英文标题】 The Judicial Reform through the Path of Legal aprofessionalization
【作者】 邱飞【作者单位】 南京师范大学法学院
【分类】 其他【中文关键词】 法律职业化;司法独立;司法改革
【英文关键词】 legal aprofessionalization;judicial independence;judicial reform
【文章编码】 1009—8003(2005)02—0030—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 2
【页码】 30
【摘要】

司法改革在路径的选择上有多种,在我国目前的政治环境和法制条件下,通过推动法律职业化建设的路径来进行,有助

于司法队伍人才素质的提高,有助于司法权威的树立和法律信仰的养成,也有助于司法独立的实现。

【英文摘要】

A variety of paths can be adopted to the judicial reform.According to the present political and

legal situation,we had better choose the path of legal aprofessionalization which can help to improve the

quality of judicial people,to establish the judicial authority,to cultivate the legal devotion,and to

realize the judicial independence.

【全文】法宝引证码CLI.A.112110    
  在经济体制改革先行并取得瞩目成就的情况下,政治体制改革将势在必行,但因其波及面广、涉及利益主体多而显得尤
为艰难。在既要保持社会稳定、避免社会发生剧烈动荡,又要逐步推进改革,以建立科学的政治体制的两难抉择中,由于“中
国的司法结构长期处于政治系统的边缘”,{1}所以,在一定意义上,司法改革就历史地成为政治体制改革的先行,扮演着“试
金石”的角色。
  一、以法律职业化为进路的司法改革之可行性分析
  在现实中国社会,司法改革的必要性和紧迫性是无庸再多言的,但司法改革当如何进行却一直莫衷一是。在路径选择上,
有的学者主张激进主义建构路径。该主张以理性主义的认识论为基础,主张在摧毁、消灭旧事物、旧秩序的基础上,凭借人类
理性建构新事物、新秩序并努力实现之。认为“如果司法改革老是停留在‘小打小闹’和‘修修补补’上,必定事倍功半,收
效甚微。因此司法改革的关键在于转变观念,一步到位。”{2}而有的学者则持保守主义进化路径,坚持循序渐进的思想,主张
从旧事物、旧秩序中演化和内生出新事物、新秩序。认为人类的理性是受时空条件制约,有着局限性和非至上性的特点,它“
既不能预见未来,亦不可能经由审慎思考而型构出理性自身的未来。”{3}由此,中国的司法改革“必须强调本土资源的主导地
位,重视从活生生的、流动着的中国现实国情出发,逐步推进改革”。{4}
  不必讳言,以上两种路径的选择都有其合理的内核,但也各有所短。我们认为,一方面应积极借鉴和吸收西方成熟的观念
和做法,少走弯路;另一方面也不宜全盘照搬,应同时重视本土资源(但反对将本土资源的地位主导化),切实做到“有条件
的要上,没条件的要等条件成熟后再上”。具体到我国目前的政治环境和法制条件,就是要通过推动法律职业化建设的路径来你怀了我的猴子
进行司法改革,从而实现司法现代化,达到法制现代化。
  考察西方社会的法律职业发展,可以把其渊源一直追溯到古罗马,当然严格说来,现代意义上的法律职业则产生于18、19
世纪。[1]法律家们在法律专业化、职业化程度日益增加的历史进程中,“他们相同的思想和方法以至使他们在思想上相互联系
起来”,虽然并不是说他们彼此已经相互了解和“打算同心协力奔向同一目标”,但他们还是“自然而然地形成一个团体”,
{5}并逐渐垄断了对纠纷解决的终极权力。进而“通过集体的力量抵制外界的非正当干扰,通过职业化机制使新的法律体系得以
维持、改善和在异质的文化风土中扎根,从而实现法律系统的独立性和自治。”同时,促使“在法律内部形成一种互相约束的
局面,以规章制度中固有的认识论模式去抑制个别人的恣意。”{6}正是在这样的过程中,才逐渐形成了良好的法治传统。
  而在我国,封建社会从公元前221年秦统一王朝的建立,直到20世纪初清帝国的崩溃,经历了二千多年漫长的人治主义统治
岁月,形成了以维护皇权为核心、以发达的吏治制度和文化为特色的统一适用的法律体系。法律从业者(特别是法官)历来就
没有形成过一个独立的职业团体。即使在新中国的历史上,由于众所周知的原因,法律从业者长期以来也被认为是与其他政府
官员别无二致的国家“干部”,就连律师在20年前还仍是吃“皇粮”的“干部”编制,法官更是从未被作为一个特殊的职业群
体来对待。这些在西方世界都是不曾有过的。
  近年来,虽然随着社会的复杂性、利益的多元化以及社会关系调整中的专业化,人们逐渐认识到社会要有分工,再依靠传
统的解决问题的方式方法,必将陷于尴尬的境地。法律职业从政治、道德、文化等其他职业中独立出来已是不可回避的现实要
求。但由于法律本身就是以分配社会资源为职业,法律的职业化不仅意味着法律职业者自己参与社会资源的分配,而且意味着
一个以专门解决社会纠纷和行使国家审判权为其职业的职业群体,运用社会其他人不熟悉的独特的专门知识、技能、工作方法
、行为方式以及专门的思维模式,通过对社会利益的再分配而主宰他人的命运。因而,使得法律职业化比任何其他职业的兴起
或独立都具有价值。
  在中国的语境下,由于实行司法独立就常常会被赋予过于浓厚的政治色彩而格外神秘、动人和敏感。司法独立在政治层面
上的意义,常常会被简单化,认为司法独立只是一种对政府权力的制约,是一种促使社会分化、分裂的力量,而不是一种可以
整合社会,使社会更加团结的力量。甚至认为司法独立,就是要脱离党的领导、脱离人民代表大会的监督。因此,如在我国直
接实行西方式的司法独立的改革,必将面临一系列观念上、体制和制度上的困难,这一要求在上下往往都很难得到有力的支持
。然而,通过技术层面上,以推动法律职业化来实行司法改革,却能最终实现司法改革的目的,并能为人们所接受,因为司法
职业化就是通过划分司法与其他职业之间的一系列界线来定位司法在社会结构中的角色,而这些界线则意味着其他职业不得随
意介入司法过程,同时司法也

  ······
我我我什么都没做
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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}程竹汝.司法改革与政治发展(M).北京:中国社会科学出版社,2001.47.

{2}王琳.司法改革的路径选择(A).张卫平.司法改革评论(第四缉)(C).北京:中国法制出版社,2002.

354.

{3}(英)哈耶克.自由秩序原理(上册)(M).邓正来,译.北京:三联书店,1997.44.

{4}吴卫军.司法改革原理研究(M).北京:中国人民公安大学出版社,2003.102.

{5}(法)托克维尔.论美国的民主(上册)(M).董果良,译.北京:商务印书馆,1997.303.

{6}季卫东.法治秩序的建构(M).北京:中国政法大学出版社,1999.221.

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