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【期刊名称】 《地方立法研究》
经济法通则原论
【英文标题】 An Introduction to the General Principles of Economic Law in China
【作者】 程信和【作者单位】 中山大学法学院{教授、博士生导师}
【中文关键词】 经济法;经济法通则;市场经济治理;国民经济发展;法经济发展权
【英文关键词】 Economic Law, General Principles of Economic Law, governance of the market economy, law to promote national economic development, right to economic development
【期刊年份】 2019年【期号】 1
【页码】 54
【摘要】 新兴经济法是国民经济发展法。值此总结改革开放40年成就和经验之际,经济法面临继往开来之格局。本文立足中国实际,紧跟时代要求,在回顾评估经济法异军突起、迅速发展的起点上,论证拟订反映经济法基本形象的经济法通则的必要性、可行性和操作性,并分析其存在的困难,提出期待的创新。以总则、分则、附则的体例,初步设计出由三编、17章共300条组成的建议稿。希望达到三个“确信”的社会效果,即确信经济法已成为一个法律整体,确信经济法真正有自己的专业特色,确信经济法可实现传统法律部门所无法完成的历史使命。
【英文摘要】 The emerging Economic Law is the law aiming at promoting national economic development. On the occasion of summarizing the achievements and experiences of the implementation of reform and opening policy for forty years, the Economic Law in China needs to go forward. Based on China’s status quo and to keep up with the present requirements of the society, this article demonstrates the necessity, feasibility and operability of formulating the General Principles for the Economic Law to reflect the basic framework of Economic Law. It analyzes the existing difficulties and puts forward the expected innovations. Following the general rules, sub-rules and supplementary rules, a draft proposal including three parts, seventeen chapters and a total of 300 articles was preliminarily designed. This article attempts to achieve the three “convinced” social effects, that is, to be sure that Economic Law has become a legal branch as a whole, that Economic Law really has its own professional characteristics 9 and that Economic Law can fulfill the historical mission that traditional legal departments cannot accomplish.
【全文】法宝引证码CLI.A.1252693    
  本文意在探寻国民经济领域整合立法(或称立法整合、立法统合)的法理支撑,展现新兴经济法的话语体系。显而易见,它与描述传统法律部门相比有着许多特别之处。
  一、郑重建议:适时制定经济法通则
  新兴经济法乘改革开放之风而兴起,它充满活力,寄托期待。经济法学界为经济法成熟化、定型化做出了许多的努力。早在1985年,杨紫烜、刘文华、徐杰、李昌麒等老一辈经济法学家就提出制定“经济法纲要”的建议,为经济法发展做出了开创性的贡献,也为承继者树立了光荣的旗帜。由于客观的和主观的各种原因,这一工作中断了多年。
  值此总结改革开放40年成就和经验之际,在老一辈经济法学家刘文华教授、李昌麒教授等的鼓励和支持下,由中国法学会经济法学研究会主办、江西财经大学法学院承办的“制定经济法通则第一次学术研讨会”于2018年9月5日在南昌举行。张守文会长、杨德敏院长等主持会议。来自全国20多家高等院校和实务部门的30多位专家学者,对退休学人程信和起草的“经济法通则(学者建议稿)”进行了初步论证;而后发出“倡议书”,并向有关领导机构提出郑重建议:将制定经济法通则,列入“法治中国建设规划”之中。这是一次制定经济法通则的启动会。
  在制定经济法通则第一次学术研讨会闭幕式上,笔者交流了三点感受:第一,提高站位;第二,知道不足;第三,增强信心。此后,笔者从结构上、内容上、表述上对“经济法通则(学者建议稿)”草案进行修改加工,并以各种方式继续征求意见。
  2018年10月13日,由中国法学会经济法学研究会主办、辽宁大学法学院承办的“制定经济法通则第二次学术研讨会”在沈阳召开。张守文会长、杨松院长等主持会议。来自全国各地的专家学者们,对南昌研讨会之后修改过的“经济法通则(学者建议稿)”草案又做了进一步分析论证,更加展现了中国经济法学界的使命感、责任心、团结力和创造性。
  沈阳研讨会过后,笔者又对“经济法通则(学者建议稿)”从头到尾进行了梳理、加工,并在几所高校、几个研究会年会上就此做过演讲、宣传和对话。前后历经半年,至2018年12月初,形成了这份向全社会首次公开汇报和征求意见的草案初稿。
  笔者认为,现在提出制定作为经济领域整合立法的经济法通则,并且拟出了一份由三编、17章共300条组成的建议草案,既是偶然的,又是必然的。说它偶然,是指面对挑战,低调推出,拋砖引玉;说它必然,是指面临机遇,恰逢其时,千舟待发。
  二、经济法新气派:制度供给与定型化系统化
  (一)新要求——必要性
  制定经济法通则,是新时代面对社会主要矛盾变化、推进国家治理现代化的需要,是改变经济立法零散化现状、形成经济法的整体性并与相邻法律部门协同发展的需要,是适应经济实务部门工作、提高国民经济治理实效的需要,是适应参与国际经济竞争和合作、维护中国发展和安全利益的需要。
  自改革开放以来,党和国家对经济法治建设高度重视,先后制定了上百部单行经济法律、法规。经济法已成为中国特色社会主义法律体系基本组成部门之一。
  2013年3月8日,《全国人民代表大会常务委员会工作报告》指出,“到2010年形成中国特色社会主义法律体系,是党的十五大提出的立法工作目标……在党中央领导下,经过各方面长期共同努力,一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现党和人民意志,以宪法为统帅,以宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门的法律为主干,由法律、行政法规、地方性法规三个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系如期形成,社会主义经济建设、政治建设、文化建设、社会建设、生态文明建设实现有法可依”。
  此前,2011年10月国务院新闻办公室发布的白皮书《中国特色社会主义法律体系》宣告:“中国特色社会主义法律体系,是以宪法为统帅,以法律为主干,以行政法规、地方性法规为重要组成部分,由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。”
  时至今日,屹立于中国特色社会主义法律体系的新兴经济法,已成为从社会整体经济利益出发,直接地、综合地调整国民经济运行过程中产生的经济关系的法律规范的总称,是现代市场经济法。
  然而,它仍存在着明显的不足。其一,经济法的立法欠缺整体性、系统化,较为分散、零碎,产生一些内部不衔接、不协调的问题,影响了合力。其二,还有少量领域或者环节,存在若干法律上的空白。其三,当前治国理政框架有时仍停留于政策层面,需要逐步向稳定的法律秩序过渡。
  中国经济法的发展轨迹,就是今天研讨经济整合立法的起点。一个常见的问题是:经济法实践性强,范围广泛、内容丰富,但怎么看出它是一个独立的、基本的法律部门呢?或者说,以什么样的基本范畴(概念)和基本原理,支撑起经济法的完整大厦?澄清经济法的模糊概念,使之确切化,这是一个重要的问题,需要进一步加以研究。
  改革开放的实践表明,复杂化、信息流、多变性的经济领域需要有一部综合性、全局性、基础性法律,即领头的法。法律调整经济关系,并非完全是直观的、一对一的,而是要求内容多样、规范全面、整体解决,仅仅是各种单行法还胜任不了。因此,只有统领的法,才能树立经济法的整体形象,才能综合解决问题。这是应对国民经济整体运行的必要举措。
  另外,流传已久的传统法学的某些局限性,比如,将公法、私法的划分加以固化,认为“非此即彼”,没有注意到社会化变革对法的深刻影响,即公法的部分私法化、私法的部分公法化。因此,借助制定经济法通则,塑造经济法的理论框架,不仅有助于新兴经济法学走向成熟,而且有助于整个法学的与时倶进。这可称为推动法学理论变革的必然要求。
  中国经济法学的主要开创者芮沐教授主张:研究经济法和别的法律部门不一样,应同时考虑经济问题和法律问题,并且要纵横兼顾,宏观和微观并重,公法与私法同时处理;在处理国际经济法问题时,则应该是国际法和国内法并重,但立足的主要方面是在国内法。[1]他还强调说:“经济法的这种整体观念,较其他法更为显著。”[2]芮先生的这种“整体经济法论”是非常切合实际的。理解经济法的“整体性”,要从经济法的实体形态、经济法的理论品格、经济法的应用功能等方面着力。
  突破传统法学单一的私法思维或者单一的公法思维的局限性,克服经济立法分散零碎化现状,整合为数众多的经济法律规范,提取经济法则公因式,体现私法公法化、公法私法化倾向的开放包容精神,形成公法因素与私法因素相结合、以公法因素为主的经济法整体架构,为国民经济运行、治理的系统提供制度供给和支撑,这些都需要“经济法定型化、系统化”。无须忌讳传统法学思维的束缚与认知的偏见,而使经济法学处于尴尬的境地,定型化系统化是一个法律部门发展成熟的重要标志。
  法律产生和发展的规律,往往是从个别到一般,从分散到整合,从单行法到通则、法典。民法、商法、行政法这些传统的领域是这样,经济法、社会法、环境法这些新兴的领域也是这样。“经济法通则”的提出,顺乎时代潮流,合乎现实需要。
  关于经济法通则的定位,可以这样表述:在国家治理体系中,它是支撑之柱;在整个法律体系中,它是基本之法;在经济法体系中,它是领头之纲。以上定位,既是实然的,也是应然的。有学者认为,如果现在还不把这项经济法的整合立法建议提出来,那就太落后了。这种远见卓识,将为历史所验证。
  (二)新路径——可行性
  任何一个法律部门的定型化、系统化要想获得成功,必须满足几个必备条件:有充分的立法基础,有合适的立法时机,有顶层的立法意愿,有优秀的立法设计,还要有可行的立法载体。以上五条,缺一不可。
  本文先讨论最后一条。
  法的系统化通常可采取两类方式:一是汇编式,一是编纂式。汇编,将同一大类单行法汇合成集,便于查找、使用,但并没有形成新的法。编纂,将同一大类单行法,抽取法则公因式,组合为纲要、通则、法典之类。此时,产生了新的法。
  本文将上述编纂载体略加比较,再进行选择。“通则