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【期刊名称】 《法学杂志》
欧盟公司税协调指令研究
【作者】 崔晓静【作者单位】 武汉大学国际法研究所
【分类】 国际税法【中文关键词】 欧盟 公司税 协调指令
【期刊年份】 2004年【期号】 5
【页码】 86
【摘要】

为有效解决成员国之间三边和多边的税收关系,弥补双边协定在避免成员国双重征税问题上的局限性,欧盟理事会通过了对成员国公司税进行协调的合并指令和母子公司指令,推动了欧盟关于直接税的协调立法。

【全文】法宝引证码CLI.A.19936    
  由于税收与一国主权紧密相连,因而在欧盟一体化进程中,对各成员国税收政策进行协调,使之有利于共同统一市场的形成以及资本的自由流动,已成为欧盟需要解决的重要问题之一,同时也是欧盟委员会和欧盟理事会争议的焦点。欧盟税收协调的目标是在尊重和保持各成员国税收主权的同时,通过一定的机制,使由各国税制差别所引起的经济扭曲最小化。为了达到这个目的,欧盟出台了一系列的税收措施。公司税协调指令,就是其重要内容。
  一、欧盟公司税协调指令的立法背景
  通常情况下,各国都通过单边国内法、双边协定的方式调整跨国公司在合并、分立、资产处置等方面所产生的税收问题特别是双重征税问题,但是当这些法律关系涉及到第三国的利益时,单边国内法和双边协定的盲点就暴露出来,不能有效解决成员国之间三边和多边的税收关系。而欧共体的“超国家(Supranational)”的法律性质和一整套立法程序,使它有可能利用指令或公约的立法形式,解决各成员国国内法和双边协定所无法解决的问题,从而保证成员国的公司税收制度能够在共同体层面上达到最大限度的协调,因此,欧盟理事会于1990年7月23日(JOCE1990 L 225)通过了两项有关公司税的立法:
  (1)90/434指令(又称“合并指令”)——统一适用于成员国间公司合并、分立、出资和股份置换行为的税收规定。
  (2)90/435指令(又称“母子公司指令”)——统一适用于成员国间针对母子公司的税收规定。
  这两项跨境合作的法律,在很大程度上推动了欧盟关于直接税的协调立法。在建立共同体相对统一的公司税机制方面发挥了重要作用。
  二、欧盟公司税协调指令的主要内容
  (—) 合并指令(La directive fusions)爬数据可耻
  1.适用合并指令的公司的条件。(1)必须是指令附件中所列公司形式的一种。所列公司的名单由各国自己决定。(2)根据成员国的国内税法,必须是在成员国内有税收住所的公司,如果该公司同时是非共同体成员国的居民,这时只能适用税收协定而不是指令。(3)必须是所在成员国可以征税的公司,并且它没有税收选择权和免税的权利,这里排除了对法国和比利时的人合公司的适用。
  2.合并指令的四种资本运作方式。(1)合并。这里存在三种情况:吸收合并、新设合并以及兼并,即一个或多个公司在解散而没有清算时,将它的所有债权与债务一并转移给另一个公司,合并后的公司向被合并公司的股东支付其股票,如以现金支付则不能超过票面价值的10%。(2)分立。一个公司在解散而没有清算时,将所有的债权和债务转移给两个或多个已经存在或新设的公司,根据比例向原公司的股东分配接受资产的公司的股票,如以现金支付则不能超过票面价值的10%。(3)转让资产。一个尚未解散的公司将它的一项或多项商业经营项目转移给另一个既存的或新设的公司,接受项目的公司将其有价证券交付给转让资产的公司。这里的一项商业经营项目是指一个独立的能够自己运作的商业项目。(4)转换股份。一个公司获得另一个公司的资本,同时取得了主要的投票权,获得资本的公司将股票支付给转让资本公司的股东,如以现金支付则不得超过发行股票票面价值的10%。
  3.税收优惠。合并指令对公司可享有的税收优惠,规定得很复杂,但总的原则是在合并或分立时,不得对转移资产和负债[1]的真实价值与税收价值[2]的差额进行征税,即不得对资本利得征税。适用这个原则有一个严格的限制条件,即接受公司在计算新的折旧和根据任何转移的资产与负债计算利润与损失时,必须根据合并和分立前应适用于转移公司的规则计算。为了保证税收中性原则,还有一些具体税收优惠措施:(1)对于资产转移的资本利得税可以延期支付,如果它属于接受财产公司(接受公司)的常设机构的资产,且该常设机构位于转移财产公司(转移公司)所在成员国。(2)转移公司所保留的免征的税收应转接给接受公司,如果它和接受公司的常设机构有关,且该常设机构位于转移公司所在成员国。(3)如果一成员国已经规定允许在国内合并中,接受公司有权接收转移公司的税收损失,根据指令的规定,这些损失可以转接给在跨国并购中接受公司所在国的常设机构。(4)在合并或分立时,转移公司中原接受公司股份所产生的资本利得应免缴公司税,而且接受公司占转移公司股份比例不得超过25%。(5)在公司合并、分立、转让资产和转让股份时,当接受公司向转移公司的股东进行公司证券分配时,应推迟纳税。(6)位于两个成员国的交易公司,在合并、分立和转让资产时,位于第三国的常设机构也参与其中,这时的税收优惠变得更为复杂。转移公司所在国被要求:或者放弃对常设机构征税,或者适用全球范围利润征税制度。而常设机构所在国因资产转移所征税收可以获得税收抵免,但只能根据指令规定进行减免。如果转移公司所在国以前就允许常设机构的损失可以抵扣转移公司的应税利润,那么应在转移公司交易时的应税所得中扣除这些损失。[3]
  (二)母子公司指令(Ia directive mere—filiales)
  欧盟试图在共同体内部

  ······

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