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【期刊名称】 《科技与法律》
香港与内地知识产权制度的比较分析
【英文标题】 Comparative Analysis of Intellectual Property System in Hong Kong and the Interior of Our Country
【作者】 张凤翔【作者单位】 上海浦东新区人民法院
【分类】 比较法【期刊年份】 1996年
【期号】 1【页码】 63
【全文】法宝引证码CLI.A.180642    
  香港作为国际上重要的商业城市和东西方经济文化交流中心。由于一个半世纪英国政府的殖民统治,如今拥有一套比较先进完善的知识产权保护制度,鉴于1997年回归中国以后将要保持特别行政区的独立法律地位,香港的知识产权制度势必会与中国内地的知识产权法进一步发生交流与磨合。为此,我们认为在香港与内地联系日趋紧密的今天,有必要把两地的知识产权制度作一番比较研究。通过分析对比,我们可以加深对香港知识产权法特点的了解,并借以找到中国两地可资借鉴的地方。
  一、两地知识产权制度的历史地位与法律渊源
  从总体上看,香港近代以来便是英国的殖民“飞地”,其整个法制属于英美法系,而中国内地作为历史悠久的主权国家拥有自己独特的法制传统,它既不属于欧洲大陆法系又不属于英美法系。但由于现代中国接受了以大陆法系为载体的前苏联社会主义法制体系,所以更接受于大陆法系的形式特点。因此,香港与内地在知识产权法的历史、法律地位和形式渊源方面存在程度不同的差异。
  在历史发展方面,香港自1843年开始便适用了英国的普通法知识产权制度,因此比中国内地形成得早,而且鉴于英国的步调,其发展具有依附性、稳定性和成熟性特点。而中国内陆知识产权法是在本世纪初民国政府时期才开始产生,后来又由于社会革命和法律制度的变革而屡经中断。真正全面的形成和发展还是近十年来的事,因此知识产权的历史显得非常年轻。
  在知识产权法的地位和影响方面,由于港英法律没有公私法和民商法之分,它们一直把知识产权法作为财产法中的一个独立部门。尽管香港的知识产权法历史悠久、发展成熟,但它的影响范围毕竟太小;而中国内地则把知识产权作为民事权利的一种列于《民法通则》之中,同时又以单行法的形式对知识产权法制定了法典;尽管它形成较晚且发展年轻,但是由于一开始起点较高,并采取世界标准,故有后来居上之势,因此,作为一个发展中的世界大国,中国内地知识产权制度的影响是举世瞩目的,有如近年来世界知识产权组织和欧美等国对它的关注。
  在形式渊源方面,香港知识产权法的最大特点是判例法制度与成文法制度同在。其中的成文法制度为主,包括英国制定和香港制定两个部分。判例法既可以作为主要知识产权的法渊,又有自己特有的保护内容(如使用商标、保密资料),而中国内地知识产权法只有单一的成文法渊源,而不承认判例的效力。另外。两地知识产权都有国际条约作为渊源,不过香港适用国际条约具有三种方式,其一是英国加入的条约适用于香港;其二是英国以香港的名义加入的条约;其三香港以独立的名义加入的条约,而中国内地则只有中国政府加入条约唯一的方式。
  二、两地知识产权法的结构和具体内容
  在知识产权法的结构和内容方面,尽管由于地域性的特点造成两地之间的差异,但由于两地先后加入了一批知识产权国际保护公约,诸如《巴黎公约》、《专利合作条约》等。这样,势必使得两地知识产权法内容存在许多共同之处,具体来说,两地在专利方面相同之处较多,而在商标法与版权法方面则要少些,下文将以香港的《1974年版权条例》、《1979年专利注册条例》、《1955年商标条例》、中国1990年的《版权法》、1992年修订的《专利法》、1993年修订的《商标法》为据。对两地的知识产权内容进行分项比较。
  (一)专利法
  在专利的保护对象上,两地都以发明产品为主;而中国还保护实用新型及外观设计,香港对这两种则不属专利保护。
  在专利权人的权利和限制方面,两地的规定大致相同;但内地限制相对要少一些,如《专利法》第62条第2款规定了“使用或销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品的”,不视为侵权。而香港的限制则要多些,如有“当然许可”和专利权“穷竭”原则。
  在专利权的申请及审批方面,两地都实行“早期公开,延迟审查”制度。只是香港规定可以分两步提交专利说明书用以取得“优先权”,并且可以在第二步修正;中国则不允。
  在专利权的利用方面,两地基本相同,都有转让和许可证使用制度,并都可以继承。
  (二)版权法
  在版权作品方面。两地都包含有原始创作作品和邻接权作品(香港分别称为第一部类与第二部类作品),但香港还包括有特别版权,即“女王版权”,中国内地则不存在。另外,两地版权都包括计算机软件,但香港还把外观设计也作为版权作品。,
  在权利主体及权利内容方面,香港一般把雇员创作和作品归雇主,内地则归职员,对于版权的财产权与精神权内容处理,香港一般比较强调版权人的财产权,而内地则比较强调精神权。
  在版权的限制方面,香港的“合理使用”较少,但规定有“强制许可”:内地允许“合理使用”较多,但没有“强制许可”,两地可谓异曲同工

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