查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学杂志》
论完善我国动员法律制度
【作者】 莫纪宏【作者单位】 中国社会科学院
【分类】 司法
【中文关键词】 国家动员法 国家动员法律制度 国家动员法典
【期刊年份】 2001年【期号】 2
【页码】 52
【摘要】

本文着重论述完善我国动员法律制度问题。作者首先阐明国家动员法的含义、类型、内容、法理特征及立法形式,进而论及我国国家动员法的立法情况、存在的问题以及动员法法典制定的可行性分析。

【全文】法宝引证码CLI.A.19327    
  “动员”一词来源于德国,1870年普法战争期间,普法都实行“动员”。动员一词从德文“mobilmoahung”,后及法文“mobilisation”,再及英文“mobilization”。其本意为“集合”、“装备”及“准备作战”等。日俄战争后,日本人儿玉源太郎将其翻译成“动员”。后中国学者将该词用于战争与军事方面。本文就完善我国动员法律制度问题略谈如下:
  一、国家动员法的内涵及立法形式
  (一)国家动员法的含义。国家动员法就是规定国家动员体制的法律规范,它包括形式的动员法与实质的动员法。形式的动员法的主要特征是法律名称中明确表明“动员”两字。形式的动员法包括狭义与广义两种,狭义是指“国家总动员法”这样的动员法法典;广义的是指由各种规范动员法律事项所构成的动员法体系。
  实质的动员法虽然没有采用“动员”一词作为法律的名称,但其内容涉及到在战时集中人力、物力、财力为赢得战争胜利服务的,都可以视为动员法。如人民防空法、军事征用法、战时物资管制法、战时人员流动管制法等都属于实质性的动员法之列。在实质性的动员法中,大量采用的是强制性规范或禁止性规范,如“必须”、“应该”、“限制”、“禁止”、“检查”、“管制”、“取缔”等,很少使用奖励性词语。
  (二)国家动员法的类型
  1、法典类型。法典型动员法是指制定动员法法典并依据该法典制定其他动员法法律规范。大陆法系国家都采用此种方式。法典型的动员法是逐步形成的。以日本为例,先有1882年的军事动员性质的“征发令”,后有1918年的“军需工业动员法”,最后形成1938年的“国家总动员法”。法国1938年的“国家总动员法”也是在1928年的“征兵法”、1935年的“征发法”、“攻势防卫法”等基础上逐渐形成的。
  2、单行法类型。单行法类型动员法没有统一的动员法法典,只有单个的规定动员的法律、法令等。如美国在第二次世界大战期间颁布的涉及动员方面的法令达74种之多,主要有:促进国防法;促进国防建筑法;国防军动员法;授权总统命令后备军人及退役军人服现役法;选训及服役法;征用商品及物资法;紧急时期货船生产法;租借法;征用在美国境内的外国商船法;商船运输优先顺序法;延役法;战时征用财产法;第一次战争权力法;民防法;紧急时期物价管制法,第二次战争权力法;动员小规模生产设备法;战时劳动争议法;战争动员法等。二战后,美国在1947年又制定了“国家安全法”,1950年为应付朝鲜战争又制定了“国防生产法”。
  (三)国家动员法的内容。国家动员法中所规定的动员体制一般包括人力动员、交通动员、工业动员、金融动员、文化动员等等。例如,日本“国家总动员法”包括“战时”与“平时”两个部分。“战时”包括劳务征用、物资的管制、资金调整、事业协调、物价管制以及出版物的管制;“平时”包括:职业能力调查、培训专门人才、物资的保有、总动员业务计划及训练、试验研究等。
  (四)国家动员法的法理依据。国家动员法作为规定一个国家战时体制的法律、它涉及到诸多法理问题,其中最主要的是动员法与宪法体制的关系,战时动员法与平时法律的关系,战时政府或军事机构采取各种管制措施的合法性依据以及紧急权力行使的程度和范围。在动员法的理论与立法实践中,由以下法理支撑着动员法的存在,使其具有存在的合法性:
  1、巩固国家政权的需要。如英国“紧急权力防卫法”规定:“为确保公共安全、国土防卫……”法国“国家总动员法”规定:国家在短期内,足以发挥国防所需的全部资源。也就是说,动员法的存在是服从于国家政权这个最高目的,是为了维护国家的主权。

打遮阳伞就显得很娘


  2、紧急自卫说。来自于国家自卫权。现代民主国家多承认国家所享有的紧急自卫权。如法国1958年的宪法16条规定:如果共和国的制度、国家独立、领土完整或者国际义务的履行受到严重的、直接的威胁时,以及宪法上所规定的公共权力机构的正常活动受到阻碍时,共和国总统在正式咨询了总理、两院议长和宪法委员会的意见后,根据形势得采取必要措施。
  在紧急自卫说下,动员法是基于下列法律原则而存在的,即“自卫乃国家生存的第一法则”,“必要之前无法律”,以及“刀剑之下,法律沉默”等。在美国动员法中,有“增进美国防卫法”(1941年);在英国有“紧急权力防卫法”(1939年)等等。
  3、管制主义。根据现代宪政原则,政府既有保证公民基本人权不受侵犯的义务,也有维护基本社会秩序不遭破坏的责任。因此,为了维护社会秩序和公共安全的需要,就必须赋予政府以必要的管制权力,特别是在战时,这种体现政府集中管理的管制制度更有必要。如英国有“雇佣管制法”;美国有“紧急时期物价管制法”、“金融管制法”等。在管制主义下,一方面,政府权力扩大;另一方面,公民自由权利受到限制。在管制令中一般体现“管制”的法律用语包括:征用、征集、征租、指挥、指示、限制、调整、管制、禁止、停止、废止、检查、抽查、取缔等。
  4、排除阻碍原则。政府在行使自身的宪法职权时,如果遇到妨碍公务的行为,有权采取必要措施予以排除。在国家遭受外来干涉和侵略时,政府更有职责来排除外来干涉,运用一切必要手段恢复正常的管理秩序,恢复政府的必要功能。因此,动员法可以视为“阻碍之阻碍原则”的体现,是一种必要的“以力制力”的行为。
  (五)国家动员法的立法形式。国家动员法涉及到公民权利与政府权力之间的关系,因此,各国在制定动员法时都十分注意不因制定动员法而破坏民主体制,尤其是必要的法治原则。为了体现依法动员的精神,就产生了动员法的“委任立法原理”。如在二战期间,法国政府根据1938年“国家总动员法”先后制定委任立法数十种。另外,在动员立法中,遵循委任立法原则还有一些重要的精神就是“不得再委任原则”,“值得信赖原则”以及“委任立法不得创设罪名”等,用此来限制政府在战时利用动员体制随意限制公民权利。当然,在实际立法过程中,为了方便政府有效地采取各种必要的动员措施,许多国家的动员法中还采取了概括性条款和指导性条款的立法方式,以保证政府在动员期间有效地行使紧急权力。
  二、我国国家动员法法典制定的可行性分析
  (一)我国法律、法规中动员的含义与目的。“动员”一词在我国法律、法规中的含义比较广泛,主要有以下几个方面的含义:号召、发动、召集、组织和要求等含义。
  动员的目的涉及到以下四个方面:为重大事项而动员;为重要事项而动员;为减灾事业而动员;即将发生战争以及战时动员。如1990年国务院、中央军委《民兵工作条例》第4条规定:民兵工作应当贯彻人民战争思想,坚持劳武结合,坚持民兵制度与预备役制度、民兵工作与战时兵员动员准备工作的结合。该条例第17条又规定:民兵政治教育,平时应当根据民兵军事训练、战备执勤的任务、要求和民兵思想实际做好民兵的思想政治工作,提高练兵习武的自觉性,发动民兵带头参加社会主义物质文明和精神文明建设。战时应当动员民兵参军参战,支援前线,组织民兵开展杀敌立功、瓦解敌军等活动,保证战斗、战勤任务的完成。
  (二)、我国动员法的法律形式。我国目前尚无形式完备的动员法,也没有动员法法典,动员体制的内容只是零星地分散在宪法、法律、法规等法律形式中。因此动员法在我国是以“实质的动员法”的形式存在的,具体说包括以下法律形式:
  1、

  ······

法宝用户,请登录
三年不开张,开张吃三年
后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.19327      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多