查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学杂志》
试论假冒专利罪与非罪的界限
【作者】 王作富赵永红【分类】 刑法分则
【中文关键词】 专利法 刑法 假冒专利罪 定罪界限【期刊年份】 2001年
【期号】 2【页码】 9
【摘要】 专利法和刑法对“假冒专刺”均未作具体界定,致使我国法学界有各种理解。本文就假冒专利罪与非罪的界限问题予以论述。
【全文】法宝引证码CLI.A.19331    
  
  假冒专利罪是现行刑法规定的一个新罪,根据现行刑法216条的规定,是指违反专利管理法规,假冒他人专利,情节严重的行为。由于专利法刑法对“假冒专利”均未作具体明确的界定,对本罪客观方面的表现存在诸多看法:(1)假冒专利是指未经专利权人认可,第三人在其产品或者包装上,标注专利人的专利号或者专利标记,或者在其产品的广告或者说明书中,谎称是某专利号的专利产品,及未经专利权人许可,谎称其使用的方法是专利权人的专利方法。[1](2)假冒专利是指非法实施他人专利的行为,即未经专利权人许可,为生产经营目的制造、使用、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品,或者制造、销售、进口其外观设计专利产品。[2](3)未经专利权人同意,在其制造、使用或者出售的产品上,标注、缀附或在与该产品有关的广告中冒用专利权人的姓名、专利名称、专利号或者专利权人的其他专利标记,是形式上的假冒专利行为,应视为假冒专利的表现形式之一。专利侵权行为是实质上的假冒专利行为,实质上假冒他人专利,更具隐蔽性,其社会危害性更大。因此,假冒专利应该做扩张解释,将这种行为包括进去。
  还有个别学者认为:采用欺骗手段,在专利管理机关登记,冒名骗取专利权;[3]在专利权已经终止或者被宣告无效后,仍然使用原专利标记或专利号;[4]故意贩运仿造或者变造他人专利的产品,故意销售或者变造他人专利的产品,伪造、擅自制造他人专利标记等行为也属于假冒他人专利的行为。[5]
  因此,关于假冒专利罪与非罪的界限,关键是如何理解本罪的实行行为——假冒专利,问题的焦点是:是否应作扩大解释,将专利侵权行为解释为本罪的实行行为?我们认为,根据罪刑法定原则,不应将专利侵权行为解释为本罪的实行行为,理由如下:
  1、根据专利法第7章专利权的保护的有关规定,侵犯专利权的行为可以分为两类:一类是专利法11条、第60条规定的非法实施他人专利的侵权行为。这种行为表现为,未经专利权人许可,为生产经营目的制造、使用、销售其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品,或者制造、销售其外观专利产品。理论上一般把这类行为称为专利侵权行为。专利侵权行为主要侵犯了专利权人的专利独占使用权。另一类是专利法63条第1款规定的侵权行为,这类行为“是指在侵犯专利权的产品上,或者在该产品的包装上,加上他人的专利标记和专利号,使人认为该产品是专利权人的产品。”理论上一般把这类行为称为假冒专利行为。专利产品一般具有较高的商业信誉,深受消费者喜爱,专利标记和专利号具有同商标相近似的功能,便于消费者识别。假冒专利行为侵犯了专利权人的专利标志权,蒙骗了消费者,同时也抢占了专利权人的销售市场,给专利权人造成经济损失。
  关于专利侵权行为与假冒专利行为之间的关系,在专利法理论界,学者们普遍认为两种行为是相互区别的。从专利法的有关规定也可以看出这两种侵犯专利权的行为是相互区别的。专利法60条对于专利侵权行为规定了停止侵权、赔偿损失等民事责任,而第63条对于假冒专利行为则规定,除了依照第60条的规定承担民事责任外,对于情节严重的,还应当承担刑事责任。如果说假冒专利行为包括专利侵权行为,那么,为什么对假冒专利不构成犯罪的行为应当依照第60条规定的专利侵权行为追究民事责任?若假冒专利行为包括专利侵权行为,只要第63条的规定就可以了,第60条的规定就纯属多余。
  2、在刑法专利法中,对假冒专利行为应当作一致理解,使“假冒专利”在不同部门法中在内涵和外延上保持一致,从而将专利侵权行为与假冒专利行为明确地区别开来。保持部门法之间法律专业用语的一致性,是一国法律体系和谐、统一的基本要求。法律体系是由各法律部门组成的有机统一体,保持法律体系的协调统一,是实现法治国家的基本条件。刑法中的许多犯罪(法定犯)直接来自相关部门法的规定,尤其是经济犯罪,如走私罪,妨害对公司、企业管理秩序的犯罪,破坏金融管理秩序的犯罪,危害税收征管的犯罪、侵犯知识产权的犯罪等。立法者设置这类犯罪时,常采用空白罪状的立法方式。所谓空白罪状是指在罪状中仅规定某种犯罪行为,但其具体特征要参照其他有关法律、法规的规定来确定。空白罪状的本质特征在于具体犯罪构成行为要素的确定要参照有关法律、法规,而不能在刑法条文本身中得到确定。刑法216条对假冒专利罪的规定也是采用空白罪状形式,假冒专利行为具体含义只有参照专利法的有关规定才能确定。就假冒专利而言,在专利法中是指以自己的非专利产品冒充他人专利产品的行为,不同于专利法60条规定的专利侵权行为。这并非个人的随意解释,而是完全符合对法律逻辑解释规则的。
  有人认为,专利法对于假冒专利这一概念未作出具体、明确的界定,上述假冒专利的概念只是理论上的界定,不具有法律上的约束力。所谓假冒专利,就是指行为人未经专利权人许可,以生产经营为目的而非法制造、使用其专利产品,或者使用其专利方法,生产制造相同或者相近产品。因此,对于上述专利侵权行为以假冒专利论处并无不妥。我们认为假冒专利是专利法中一个特定概念,这在国内专利法理论界乃至国际上都是得到普遍承认的不应望文生义。有的说拳理解释没有法律约束力,岂不知上述论者的解释也是学理解释。由此可见,问题不在于学理解释有无法律约束力,而在于哪一种学理解释,更合乎法律逻辑,更能体现专利法的立法精神。专利法对假冒专利和专利侵权区别对待,这是无疑义的。
  3、专利法63条对假冒专利有刑事责任的规定,这种规定根据现行

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.19331      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【引用法规】

热门视频更多