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【期刊名称】 《法学杂志》
析证券内幕交易罪
【英文标题】 Crime of Stock Insider Dealing【作者】 梁华仁王洪林
【作者单位】 中国政法大学中国政法大学【分类】 刑法分则
【中文关键词】 刑法 证券内幕交易罪 问题 探讨【期刊年份】 2001年
【期号】 5【页码】 9
【摘要】

我国证券市场曾受到内幕交易问题的困扰,新刑法对证券内幕交易罪作了规定,但比较原则,致使在司法实践中存在不同认识。如“内幕交易罪”中的内幕信息含义和范围,以及内幕人员的含义和范围,都要进一步进行司法解释。在定罪量刑上对主观要件、客观要件,以及什么是“情节严重”等规定应更明确具体,具有可操作性。

【全文】法宝引证码CLI.A.19346    
  
  证券内幕交易罪,是指证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券交易内幕信息的人员,在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或卖出该证券,或者泄露该信息,情节严重的行为。由于《刑法》第180条对证券内幕交易罪的规定比较概括,并且在内幕人员及内幕信息的范围认定问题上须参照其他法律法规的规定,导致从理论和实践上对此罪的认定存在一些不同的认识。本文拟从以下几个方面对证券内幕交易罪进行探讨:
  一、证券内幕交易罪的设置理由
  证券内幕交易行为是随着证券市场的出现而产生的,是证券市场的伴生物。在证券市场发展的初期,法律并没有禁止内幕交易。直到本世纪20年代 ,美国证券市扬大崩溃,引起史无前例的经济大恐慌,人们才开始认识到,内幕交易的盛行,影响到证券市场的稳定和投资者的信心,是引发证券市场危机的重要因素之一。1934年美国的《证券交易法》首次以立法的方式禁止包括内幕交易在内的各种证券欺诈行为。当今,世界各国证券立法均规定禁止内幕交易行为。
  我国的证券交易市场的产生和发展一直深受内幕交易问题的困扰。纵观几次较大的市场波动,几乎都伴随着内幕信息的传播,公司被收购重组的消息常常在公开之前股份早已飙升到位,国家关于经济领域的重大决策,如降息、B股市场开放等,更是在未宣布前就已在股市流传,这种现象使得中国的股市常被称为“消息市”,极大损害了中小投资者的利益,打击了他们投资的积极性,阻碍了中国证券市场的健康发展。
  我国股市在开市之初,一些地方性法规曾明文禁止内幕交易。1997年,新刑法明确规定:“证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券交易内幕信息的人员,在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或卖出该证券,或者泄露该信息,情节严重的,处五年以下徒刑或拘投,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下的罚金;情节特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下的罚金。”随着期货交易的恢复和发展,1999年刑法修正案在本罪中加入了关于期货交易的内容。但《刑法》对内幕交易罪的主体、内幕信息的范围等问题,规定并不明确,以致于在实践中此罪名可操作性不强,造成认定困难的局面。1998年12月29日通过、1999年7月1日开始实施的《证券法》对以上方面进行了规范,在一定程度上使内幕交易罪认定和处理的可操作性趋于完善。
  一、关于“内幕交易罪”中内幕信息的含义和范围
  内幕人员只有知悉并利用内幕信息才有可能构成内幕内易罪,内幕信息是内幕交易罪构成的必备要件之一。因此,科学地界定内幕信息的含义和范围,对于明确内幕交易罪的构成具有条件上的重要意义。《刑法》没有对内幕信息的含义做出界定,《证券法画风不对,如何相爱》第68条规定内幕信息的含义为:“证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息”。衡量一个信息是否为内幕信息,主要有两个标准:信息尚未公开披露;对证券市场的价格有重要影响。具体讲:关于信息公开的标准问题。构成内幕信息的,应属于没有公开披露的,一般投资者无法平等获取的信息。信息一旦被公开,任何人就都可以利用,不再存在“内幕”的问题。内幕信息公开的标准是什么呢?美国“有效市场理论”认为,内幕信息公开后,必须经过市场充分的消化、吸收,才能认定该信息为真正公开。我国刑法对内幕信息何时才算是公开,未做出明确的界定,但《证券法》第64条刑法的不足作了补充,规定内幕信息公开的标准是内部信息已被规定“在国家有关部门规定的报刊或者在专项出版的公报上刊登,同时将其备置于公司住所、证券交易所,供公众查阅”。但还有一个问题值得考虑,即信息公布后多长时间才算是公开呢。新闻发布会后10分钟,还是报纸印出后半个小时?美国的司法判例认为信息公开具体需要的时间应结合公司规模的大小和知名度的高低来确定,知名度高的大公司比小公司需要的时间短一些。在实践中,给内幕信息的公开提供一个具体的时间显然是不现实的。衡量信息是否公开应综合考虑信息本身的内容和性质、发行公司的规模及知名度、证券交易的科学研究活跃程度、通讯手段的技术水平及信息抵达普通投资者的速度、交易场所及交易方式、证券市场对信息的反映等因素,采取综合评价、个案处理的方式解决。
  关于内幕信息的范围。《刑法》第180条规定:“内幕信息的范围,依照法律、行政法规的规定确定”。《证券法》第69条第2款以列举的方式规定了内幕信息的范围:下列各项信息皆属内幕信息:(1)本法第62条第2款所列重大事件;(2)公司分配股利或者增资的计划;(3)公司股权结构的重大变化;(4)公司债务担保的重大变更;(5)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十;(6)公司的董事、监事、经理、副经理或者其他高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任;(7)上市公司收购的有关方案;(8)国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。
  而《证券法》第62条第2款中所列重大事件为:(1)公司的经营方针和经营范围的重大变化;(2)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定;(3)公司订立重要合同,而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响;(4)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况;(5)公司发生重大亏损或者遭受超过净资产百分之十以上的重大损失;(6)公司生产经营的外部条件发生重大变化;(7)公司的董事长,三分之一以上的董事,或者经理发生变动;(8)持有公司百分之五以上股份的股东,其持有股份情况发生较大变化;(9)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;(10)涉及公司的重大诉讼,法院依法撤销股东大会、董事会决议;(11)法律、行政法规规定的其他事项。
  我国《禁止证券欺诈行为暂行办法》同样以列举的方式,规定了26种重大信息,主要是与公司的经营、财务、人事、债务等有关的重大事件或重要信息,由于其内容与上述规定相差无几,这里不再赘述。只想说明这种以列举的方式规定重大信息的方法具有客观性,简便易行,比较容易操作,但同时也有缺憾,因为证券市场是一个资讯市场,信息多且复杂,用简单列举的方法肯定难以穷尽,届时不免会出现给社会造成危害而法律又无法规制的可能。实践中,有些信息看似与证券市场无关,然而却实实在在地影响着证券交易价格波动,给证券市场带来冲击,如国家银行宣布减息、国家领导人的职务任免、领导人在非正式场合的讲话等。利用这种信息进行证券交易,也应被视为是利用了内幕信息。《证券法》第69条第2款第8项规定:“国务院证券监督管理机构认定的对证券价格有显著影响的其他的重要信息。”此规定应理解为政府在经济管理和宏观决策方面未公开的重大信息及对证券市场供求关系产生影响的重大的非经济信息,可以弥补上述列举的不足。
  二、内幕人员的含义和范围
  内幕人员又称知情人员,《刑法》第180条规定:“知情人员的范围,依照法律、行政法规的规定确定。”《证券法》第68条规定:下列人员为知悉证券交易内幕信息的知情人员:(1)发行股票或者公司债券的公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员;(2)持有公司百分之五以上的股份的股东;(3)发行股票公司的控股公司的高级管理人员;(4)由于所任公司职务可以获取公司有关证券交易信息的人员;(5)证券监督管理机构工作人员以及由于法定的职责对证券交易进行管理的其他人员;(6)由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或者证券登记结算机构、证券交易服务机构的有关人员;(7)国务院证券监督管理机构规定的其他人员。
  《禁止证券欺诈行为暂行办法》第6条也对内幕人员作了规定:本办法所称内幕人员是指持有发行人的证券,或者在发行人或者与发行人有密切联系的公司中担任董事、监事、高级管理人员,或者由于其会员地位、管理地位、监督地位和职业地位,或者作为雇员、专业顾问履行职务,能够接触或者获得内幕信息的人员,包括:(1)发行人的董事、监事、高级管理人员、秘书、打字员,以及其他可以通过履行职务接触或者获得内幕信息的职员;(2)发行人聘请的律师、会计师、资产评估人员、投资顾问等专业人员,证券经营机构的管理人员、业务人员,以及其他因其业务可能接触或者获得内幕信息的人员;(3)根据法律、法规的规定对发行人可以行使一定管理权或者监督权的人员,包括证券监管部门和证券交易场所工作人员,发行人的主管部门和审批机关的工作人员,以及 来自北大法宝

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