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【期刊名称】 《河北法学》
《刑法》第100条之我见
【英文标题】 View on the 100th Article of Criminal Law
【作者】 刘方权张森锋【作者单位】 福建公安高等专科学校
【分类】 刑法总则【中文关键词】 刑法;第100条;告知义务
【英文关键词】 Criminal Law:the 100th article;obligation of inform
【文章编码】 1002—3933(2001)04—0087—04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 4
【摘要】 从刑法体系及条文结构、内容上对《刑法》第100条进行分析,认为该条于刑法体系而言不太和谐,于法理而言也无很好的依据。
【英文摘要】 This paper analyzes the 100th article of Criminal Law from the system、construction and content of Criminal Law,the author doesn’t think that it is consotant with the Criminal Law system and with good grounds of jurisprudence.
【全文】法宝引证码CLI.A.118737    
  我国《刑法》第100条规定,依法受过刑事处罚的人,在入伍、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒。该条规定在刑法体系中处于什么位置,有何理论或实践意义,立法的主旨是什么,笔者拟就有关问题谈一些粗识浅见,或许还不太成熟,以期抛砖引玉。
  一、第100条与刑法体系
  “刑法(Criminal LaW),现代国家重要的基本法律之一,是统治阶级凭借国家的强制力规定什么行为是犯罪和对犯罪处什么刑罚的法律规范的总称”{1}(P649)。“我国刑法是指为了维护国家与人民利益,体现工人阶级和广大人民群众的意志,以国家名义颁布的,规定什么行为是犯罪以及如何追究刑事责任的法律规范的总和”{2}(P13)。作为一种通说,大家一致认为,刑法规定的内容是犯罪与刑事责任(刑罚),即规定“什么行为是犯罪(包括犯罪的概念、构成要件、表现形态等),对各种犯罪应如何追究刑事责任(其中主要的是如何适用刑罚,因为刑罚是刑事责任的最基本、最主要的实现方式)”{2}(P13)。现行《刑法》第100条作为刑法总则的一条,既不是规定什么是犯罪,也不能对如何量刑做出解释,突兀其间,对刑法体系的和谐,笔者认为实在是大有伤害。
  就第100条的本身结构来分析,《刑法》作为一基本的实体法,该条明确地规定了曾受过刑事处罚的人在入伍就业的时候,应当向有关单位报告自己曾受过刑事处罚这一事时,即第100条为一义务性规范。倘若曾受过刑事处州的人未履行向有关单位报告自己曾受过刑事处罚这一义务(以下简称告知义务),即隐瞒了自己曾受过刑事处罚这一事实,那么他就得承担未尽义务之责任。但他究竟应当承担什么责任,是刑事责任还是民事责任或行政责仃,第100条没有说明,整个刑法体系也都未对此做出任何的说明。倘若期待其它的行政法律法规来确定一个违反《刑法》的实体性规范的人的责任,对刑法的权威性来说是不是也是一种伤害?更何况其它的行政法律法规也未对此有过任何的说明或补充,因为其它的行政法律法规还够不上资格对《刑法》进行解释或补充。
  二、《刑法》第100条的条文解释
  (一)刑事处罚。
  第100条规定的刑事处罚即刑罚,根据《刑法》第三章《刑罚》规定,我国刑罚分为主刑和附加刑,主刑包括:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑,附加刑包括:罚金、剥夺政治权利、没收财产。作为一条绝对性的义务规范,第100条不对曾受过刑事处罚的人犯罪的具体情形做任何区分,如犯罪的主观方面的罪过形态是故意还是过失,动机和目的,也不分犯罪情节的轻重是轻罪还是重罪,也不问犯罪人在刑罚执行期间的表现如何,在刑罚个别化的价值要求下,如此规定笔者认为不太妥当,更何况该告知义务根本也就不是刑罚,是不是太绝对了?
  (二)就业。
  从广义上来说,就业就是有劳动能力的人获得了劳动并因此取得报酬的机会。尤其在劳动力市场全而放开的市场经济条件下,人们常常面临着“失业”、“再就业”的现状,就如人们头脑中的“上班”的概念一样,从“工人、干部、教师”专用的一个“神圣”的概念到指向一切除了以种地为生的农民以外的人们,“打工”也是就业,打零工业是再就业。就业成了一个普通得不能再普通的概念,是不是意味着曾受过刑事处罚的人在如此这般的就业和谋生过程中,在每换一份零工的时候就要给雇主说一次“我曾经受过刑事处罚”呢?
  从狭义上来讲,“劳动就业制度就是为具有劳动能力的公民提供劳动和工作单位的制度”{1}(P358)。在此就业之的就是政府为有劳动能力的公民提供劳动的机会,如招收国家公务员等。但此一就业概念在市场经济的劳动力市场条件下已逐渐地淡出了人们的视线,因此有必要对就业一词在第100条中的确切含义予以说明,以免一切受过刑事处罚的人在各种各样的就业过程中一次又一次地重复着这样的一句话“我被判过刑,或我坐过牢……”
  (三)有关单位。
  第100条指的有关单位是指与何有关,是与曾受过刑事处罚的人员入伍有关(如征兵负责单位),就业有关的单位(如雇主、用工单位),还是与其受过的刑罚有关的单位(如公安机关、检察院、法院、监狱等劳动改造部门),还是与曾受过刑事处罚的人在被处罚前的就业单位,还是其他与其有着千丝万缕联系的此单位、彼单位(如其户口所在地的公安机关派出所、居委会、村委会等)。我们生活在一个纷繁复杂的社会之中,一切都可能与每一个人有着这样那样的关系。
  (四)告知内容。
  第100条要求曾受过刑事处罚的人向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,但告知的方式和内容如何,是简单的告知“我曾受过刑事处罚”,还是“我曾于某年某月某日在某地因某事被某法院以某罪的名义判处何种刑罚。”即是要求曾受过刑事处罚的人告知其“曾受过刑罚处罚”这一事实,还是具体的犯罪的事实,是一种程序性的报告还是一种实体方面的详细的诉说。
  三、《刑法》第100条的法理学分析
  从第100条的内容上来看,该条属于义务性规范,从法理学的角度来分析,以下几点值得引起我们的注意。
  (一)义务的根源。
  依法曾受过刑事处罚的人的前述告知义务不是一种自然义务,而是一种以法律的形式设定的人定义务,根据权利与义务相一致的原则,权利与义务互为因果或条件。从逻辑上说是因为你享有某种权利,所以你必须承担某种义务;或者因为你被迫承担了某种义务,所以你可以享有相应的权利以作为补偿,但从第100条看不出这样的一种逻辑关系。因此笔者就想,该告知义务的根源是什么呢?假设:
  1.告知义务的根源是因其曾受过刑事处罚这一已然事实,从“一事不再理”的诉讼法原则来说,曾受过刑罚处罚的人因其犯罪行为已经承受了相应的刑罚,无论是报应也好,补偿也好,他们都为自己的犯罪行为付出了相当的代价,在刑罚执行完毕以后,他不应当为他的犯罪行为继续承担任何的法律代价(当然道义和良心的代价并不因刑罚的执行完毕而有何改变,或许他

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}中国大百科全书·法学卷(M)上海辞书出版社.1984.
{2}苏惠渔.刑法学(高等政法院校规划教材)(M).中国政法大学出版社.
{3}海峡都市报,2000—11—5(A2).
{4}彭万林.民法学(高等政法院校规划教材)(M).中国政法大学出版社.
{5}何家弘.法苑杂谈(M).中国检察出版社.
{6}辞海(M).上海辞书出版社,1989年缩印版.
{7}(法)皮埃尔·勒鲁.论平等(M)商务出版社,1988.
{8}朱景文.现代西方法社会学(M)法律出版社,1994.
{9}克莱门斯·巴特勒斯.矫正导论(M).中国公安大学出版社,1991.
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