查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《人民司法(应用)》
关于珠海中院审理涉港商事案件的调研报告
【作者】 贺晓翊牟宏微【作者单位】 广东省珠海市中级人民法院
【分类】 法院【期刊年份】 2009年
【期号】 15【页码】 66
【全文】法宝引证码CLI.A.1167155    
  随着国务院批准的珠江三角洲地区改革发展规划纲要(2008-2020)的付诸实施,珠江三角洲与香港特别行政区的联系更为紧密,港珠澳大桥的即将落成以及跨境工业区的设立必将促进两地经济的进一步融合与发展,与此相应地,起诉到人民法院的涉港纠纷也将不可避免地呈上升趋势。笔者以珠海市中级人民法院近5年来所审结的394件涉港案件作为研究对象,对涉港案件审理的基本情况、特点进行总结归纳,并对遇到的有关程序方面和实体方面的疑难问题进行梳理分析,探索解决问题的措施和对策,以期更好地审理涉港商事案件。
  一、珠海市中级人民法院近五年来审理涉港商事案件的基本情况、特点及成因分析
  珠海市中级人民法院自2002年成立民四庭对涉外、涉港澳台商事案件实行集中管辖以来,共审结涉港商事案件394件,其中近5年来审理涉港商事案件的具体情况如下表:{1}
┏━━━━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━┓
┃项目 \ 年份  ┃2004年度  ┃2005年度  ┃2006年度   ┃1007年度  ┃2008年度  ┃
┣━━━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━┫
┃审结数量(件) ┃124     ┃ 39     ┃ 43      ┃35     ┃39     ┃
┣━━━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━┫
┃所占比例    ┃50.2%    ┃36.4%    ┃40.2%    ┃35.7%    ┃39. 8%   ┃
┣━━━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━┫
┃涉案标的额(元)┃ 526484421 ┃ 186260669 ┃ 107572246  ┃ 138349369 ┃ 135787301 ┃
┗━━━━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━┛
  珠海市中级人民法院涉港商事案件的主要特点如下:
  案件数量多,涉案标的额大
  珠海市中级人民法院从2003年开始对广东省的中山市、江门市、阳江市、珠海市的涉外、涉港澳台商事案件实行集中管辖,2004年所受理的涉港商事案件达高达124件,即使自2005年起我院仅仅受理珠海市的涉外案件,涉港商事案件的数量依然保持在40件左右,占受理案件总数的比例保持在35%以上,且涉案标的数额合计每年均在亿元人民币以上。上述数据表明,由于地理位置的便利性和历史渊源等原因,珠海与香港两地人民的民商事交往较为频繁,随着香港回归祖国以及珠海外向型经济的辐射和自由流动,香港投资者对珠海的投资热情高涨。由于香港与内地法律制度的差异性,香港投资者对内地法律的不熟悉,不可避免地产生较多数量的涉港商事纠纷。
  案件类型多样,案情日益复杂,新类型案件不断涌现
  2004年至2008年,我院共审结涉港商事案件280件,较为突出的几类案件受案数量以及所占案件总数比例如下:北大法宝,版权所有
┏━━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━━┳━━━━━━━━┓
┃年份\类型  ┃ 借款合同 ┃ 买卖合同 ┃ 股东权纠纷 ┃ 融资租赁合同 ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃ 2004年度 ┃  39   ┃  29   ┃  7     ┃  9      ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃ 2005年度  ┃  9    ┃  6    ┃  5     ┃  1      ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃ 2006年度  ┃  5    ┃  9    ┃  1     ┃  1      ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃ 2007年度  ┃  12   ┃  2    ┃  6     ┃  l      ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃ 2008年度  ┃  13   ┃  2    ┃  4     ┃  l      ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃  台计  ┃  78   ┃  48   ┃  23    ┃  13     ┃
┣━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━━╋━━━━━━━━┫
┃  比例  ┃  27.9%  ┃  17. 1% ┃  8.2%   ┃  4.6%    ┃
┗━━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━━┻━━━━━━━━┛
  从上表来看,涉港商事纠纷案件中传统类型案件居多,如借款合同纠纷、买卖合同纠纷、租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷等。即使是上述传统类型的案件,其案情也日趋复杂,审理的难度加大。我院所受理的涉港商事案件除涵盖了内地商事案件的传统类型外,还涌现出一些新类型的复杂案件,如融资租赁、对外担保、股东权、进出口代理、信用证纠纷等案件。
  当事人合意选择适用域外法的案件减少
  香港自1997年回归祖国以来,实行一国两制的方针和基本国策,香港法被视为与内地法具有同等地位的独立法域,{2}香港法与内地法一样依法可以得到平等的适用,在涉外审判领域不可避免地可能会适用香港法。但我院在涉港商事案件的审理过程中发现当事人合意选择适用香港法的案件比较少,原因主要在于,大多数的涉港商事案件的合同签订地、履行地等均发生在珠海境内,再加上我国目前关于查明和适用域外法的法律规定过于原则,实践操作性不强,因此当事人不太愿意选择适用香港法。
  二、审理涉港商事案件中的问题及其对策
  涉港融资租赁合同纠纷
  20世纪90年代以来,伴随着外资特别是港资的大量涌入,包括珠海在内的珠三角地区的制造业发展迅速,一批中小企业急需寻找新的融资渠道以引进技术设备,香港的银行或财务公司以此为契机,迅速进入该地区的小额金融租赁市场。由于受到内地与香港法律差异等诸多问题的影响,业务展开的同时也产生了大量融资租赁合同纠纷。涉港融资租赁合同纠纷案件中的出租人一般是香港商业银行或财务公司,香港企业为承租人,租赁设备交由承租人在内地开办的企业使用,而且融资租赁合同均采用出租人提供的格式合同,约定租赁届满设备所有权依然归出租人,但承租人享有以名义价格的购买选择权。纠纷的起因大多为承租人违约拖欠租金而引起的合同纠纷,原告大多为出租人,诉讼请求通常也都是既要求解除合同,又要求确认租赁物所有权或收回租赁物,并要求所有到期和未到期的全部租金及罚息。
  涉港融资租赁交易通常采用出租人拟定的格式合同,合同中约定的关于管辖权的专门条款多为香港法院享有非排他性的司法管辖权,格式合同中一般约定的违约条款为:当事人既可以收回设备,又可以主张所有到期和未到期的租金的条款。在实践中,在合同中约定由香港法院享有非排他性司法管辖权的情况下,在出租人向人民法院起诉时,被告为拖延诉讼,一般会提出管辖权异议或作为抗辩的理由。因此在审理涉港融资租赁合同案件中产生的主要问题是:(1)当事人在格式合同中约定的“由香港法院享有非排他性的司法管辖权”是否排除了内地法院的管辖权?(2)格式合同中约定的当事人既可以收回设备,又可以主张所有到期和未到期的租金的条款是否违背合同法第二百四十八条的规定而无效?
  笔者认为,融资租赁合同的当事人虽约定争议由香港法院管辖,但系非专属管辖性质,并未排除其他法院的管辖权。一方当事人在融资租赁合同纠纷发生后向珠海中院起诉的,只要珠海中院对该纠纷享有管辖权,就可受理,对当事人提出的管辖异议应予驳回。针对格式合同中关于当事人既可以收回设备,又可以主张所有到期和未到期的租金的条款因违反合同法第二百四十八条规定是否无效的问题,笔者认为,对于当事人的上述约定是否无效应依据合同法第五十二条第五款关于“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”的规定,该款将无效合同的范围限制在违反法律、行政法规的强制性规定上,而非所有违反法律、行政法规的规定均属无效,这种限制有利于保障交易安全。而强制性法规是相对于任意性法规而言的,强制性法规分为强制性和禁止性规定,前者指命令当事人应为一定行为的法律规定,后者指命令当事人不得为一定行为。任意性法规是指当事人可以通过约定排除其适用的规范,即赋予当事人一定的意思自治,允许当事人在法律规定的范围内自由作出约定。从文义解释来看,合同法第二百四十八条的用语为“……也可以……”,意思是出租人在承租人没有按照约定支付租金并经催告后有权选择收回所有到期和未到期的租金或解除合同、收回租赁物,该条规定赋予出租人在承租人违约时在两种权利中作出选择,即要么要回所有租金,要么解除合同,取回租赁物。无疑,合同法第二百四十八条的规定并非强制性规定,而是属于任意性规定的范畴,允许当事人通过约定加以排除。当事人签订的租赁协议中约定的违约条款虽然与合同法第二百四十八条的规定相违背,但第二百四十八条并非强制性规定,因此该约定不能认定为无效,而应认定租赁协议为合法有效。如果在承租人已经支付全部或大部分租金的情况下出租人再要求收回设备,而且要求承租人支付所有到期和未到期租金,对承租人有失公平。在这种情况下应如何对承租人进行救济,保护双方当事人的合法利益,法律没有明确的规定。合同法第二百四十九条规定,“在出租人收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金及其他费用的,承租人可以请求部分返还”,但在司法实践中该条规定缺乏操作性,建议立法规定出租人在行使取回权后负有清算义务,即用损害赔偿金的方式避免对承租人造成不公正的结果。当出租人行使合同解除权收回租赁物时,租赁公司应负清算义务,即以租赁物收回时所具有的价值减去租赁期满时残存价值的差额,抵偿残存租金额或损害赔偿金额,并应将上述清算义务规定为法定义务。
  在原告香港大新银行有限公司诉被告香港荣辉科技发展有限公司、荣辉电子(中山)有

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1167155      关注法宝动态: