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【期刊名称】 《法学杂志》
行政程序法的两大模式
【作者】 叶必丰【作者单位】 武汉大学法学院
【分类】 其他【期刊年份】 1997年
【期号】 3【页码】 18
【全文】法宝引证码CLI.A.18421    
  一、行政法和宪法
  在大陆法系国家,行政程序法是行政法的组成部分,行政法是独立于宪法的一个“最基本的法律部门”。在大陆法系学者看来,宪法是“规定一个国家的一整套政治制度”的“根本法”。行政法却是“规律行政及行政权对于人民关系之法规总体”,包括行政权及其行使的程序和原则、公民在受到行政行为侵害时的救济措施,以及行政机关的组织形式、行政机关颁布规章的权力和程序、文官制度、政府对财产的征用和管理、公共事业、行政责任等内容。我们也认为,宪法与行政法确实是两个互相独立的部门法。其中,宪法是以一定层次的公共利益与公共利益关系为基础和调整对象的部门法;行政法却是以一定层次的公共利益与个人利益关系为基础和调整对象的部门法。因此,大陆法系的行政程序法属于独立于宪法的行政法范畴。除西班牙等个别国家外,宪法典并不涉及行政程序问题。在英美法系国家,行政法主要是或就是行政程序法。英国学者韦德认为,“行政法是关于行政管理机构的权力和活动程序的法,特别还包括关于对行政行为进行司法审理的法”。在我们看来,英美法系国家里被称之为行政程序法的法律规范,从内容上看,也确实是以一定层次的公共利益与公共利益关系为基础和调整对象的法律规范,的确属于宪法的组成部分而不属于行政法的组成部分。因此,英美法系行政程序法属于宪法我能说我还比较喜欢洗碗吗的范畴,并不属于独立于宪法的行政法范畴。
  二、自律法和控权法
  大陆法系的行政程序法,是一种自律法。如“基于葡萄牙当代的行政法主流学说”而制定的澳门《行政程序法典》所确定的目标就是:“——规范公共行政当局之组织及运作,使各部门之活动合理化;——在尊重被管理者之权利及正当利益下,对行政当局意思之形成作出规范;——在形成与各利害关系人直接有关之决定时,容许各利害关系人参与,并确保向其提供有用与适时之资讯;——避免官僚化,以及使各公共部门亲民;——总体确保行政工作之透明度及对公民权利之尊重。”这种行政程序法的自律性表现在以下几个方面:第一,对行政机关与相对人关系的调整有自己的规则即行政法,而不适用私法的规定。第二,作为行政权运行规则的行政法,并不是外部强加的,更不是司法审查的产物,而是行政权运行内在需求的产物,是由法定的立法主体制定的。第三,行政行为尽管具有意思先定力、公定力、确定力、拘束力和执行力,但应符合有效成立的实质要件,即意思表示应合乎预先制定的规则。
  英美法系的行政程序法是一种控权法。英国《不列颠百科全书》指出,行政程序的基本原则就是,“一切政府部门的行为和决定是否合法都应受普通法院的检验”,即普通法院可以“制约行政部门的权力”,但行政部门不得干涉“法官行使审判职责”。美国学者施瓦茨认为,美国行政法

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