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【期刊名称】 《科技与法律》
即时通讯中表情包版权保护的争议、冲突与应对
【英文标题】 Controversies, Conflicts and Countermeasures of Copyright Protection of Emotion Pictures in Internet Instant Messaging
【作者】 付丽霞【作者单位】 中南财经政法大学知识产权研究中心
【分类】 知识产权法
【中文关键词】 表情包;即时通讯;可版权性;利益冲突;版权运营
【英文关键词】 emotion pictures; instant messaging; copyright; conflicts of interests; copyright operation
【文章编码】 1003-9945(2019)01-0034-06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2019年【期号】 1
【页码】 34
【摘要】

伴随着网络即时通讯技术的的快速发展,各种抒发情感的表情包层出不穷,并为网络用户所广泛应用,表情包版权保护的问题与争议也与之相伴而生。不同类型的表情包在可版权性认定上呈现出差异化的判断方式与衡量标准。基于表情包的特色创作模式,其版权保护中也往往存在同原素材中人物人格权及原素材版权之间的交叉与冲突。为推进表情包版权运营,促进表情包版权产业发展,一方面应在表情包创作过程中引入使用许可机制,避免表情包版权纠纷发生;另一方面则应在表情包传播过程中引入利益分享机制,激发表情包版权市场活力。

【英文摘要】

With the rapid development of Internet instant messaging technology, various emotion pictures are emerg-ing in an endless stream and are widely used by network users. The problems and controversies in the copyright pro-tection of emotion pictures also arise with it. Different types of emotion pictures present differentiated judgment and measurement standards in terms of copyright recognition. Based on the characteristic creation mode of emotion pic-tures, there might be some overlaps and conflicts among the personality rights of original material, the copyright of original material, and the copyright of emotion pictures. In order to promote the copyright operation of emotion pic-tures and the development of the copyright industry of emotion pictures, on the one hand, the licensing mechanism should be introduced into the creation process of emotion pictures to avoid the copyright disputes.on the other hand, interest sharing mechanism should be introduced into the spreading process to inspire the copyright market of emo-tion pictures.

【全文】法宝引证码CLI.A.1256336    
  引言
  表情包作为网络即时通讯中的用于展示思想、表达情感的图片或者漫画的集合体,产生之初只是各种展现情绪的Emoji表情,到后来逐步发展为以漫画、真人照片、视频截图等为基础的形式多样的系列表情。随着网络即时通讯的飞速发展,使用表情包进行即时对话的网络用户不断激增。即时通讯平台为迎合用户需求,频频推出各类新奇的表情包;广大用户为展现个人风格,也创造出各种别具特色的表情包。在表情包的创作量、使用量日益攀升的同时,表情包的版权保护问题也应运而生。从2013年“微信”开启表情包版权的付费使用,到2014年福建金豹动画设计有限公司与浙江广播电视集团关于“JONJON囧囧”系列动漫卡通形象表情包的版权纠纷[1],再到2016年大陆和台湾地区之间“反对台独”的表情包版权大战{1},表情包版权保护问题与争议层出不穷,并成为影响表情包市场化运营的关键因素。具体说来,实践中表情包版权保护的争议,主要集中于表情包的可版权性问题以及运用版权保护表情包而产生的利益冲突问题。从时下即时通讯中表情包的生成方式来看,表情包大体可分为纯动漫原创型表情包、视频截图或照片型表情包和既有素材再加工型表情包三种类型。不同类型的表情包,其可版权性的程度以及其存在的利益冲突模式往往也各不相同:一方面由于独创性程度的差异,上述三类表情包的可版权性的程度各不相同,有的拥有完整版权,有的则部分可版权;另一方面由于素材来源的差异,上述三类表情包在版权保护中存在的利益冲突也各不相同,有的是表情包版权与人物肖像权之间的冲突,有的则是表情包版权与原素材版权之间的冲突。有鉴于此,有必要以表情包的上述三种类型为出发点对表情包的可版权性问题进行深入分析,并在充分厘清表情包版权与人物肖像权和原素材版权之间利益冲突的基础上,探究实现表情包版权运营的有效径路。
  一、表情包可版权性的法律认定
  可版权性,即是指作品获得版权法的保护、成为版权法意义上的作品{2}。根据我国法律的相关规定,只有同时可复制性和独创性的智力成果才能成为版权法所保护的作品,即具有可版权性[2]。表情包作为平台或用户创造的用于在即时通讯中表达情感的一种智力成果,是否具有可版权性也取决于其是否符合可复制性和独创性的要求。其中,可复制性要求作品必须是能够被他人客观感知的外在表达{3}。一般来说,表情包在即时通讯中所展示的思想和表达的情感,能够为广大用户理解和感知,因而其必然符合可复制性的要件。而独创性则要求作品由作者独立创作完成,不是或者基本不是对现有作品的复制、抄袭、剽窃或者模仿{4}。且该创作必须属于在自己的作品类型领域比人们所期待的普通智力劳动成果能带来更多价值的活动{5}。表情包能否符合独创性的要件则根据其生成方式的不同而有所区别:纯动漫原创型表情包往往具有完全可版权性;视频截图或照片型表情包一般只具有部分可版权性;既有素材再加工型表情包则视其加工程度而决定是否具有可版权性。
  (一)纯动漫原创型表情包:完全具有可版权性
  纯动漫原创型表情包是表情包的最初表现形态。它以人物逗趣的表情和动作形成一系列情感表达,比较有代表性的是王卯卯创作的兔斯基、西安摩摩信息技术有限公司的创作的“暴走漫画”等系列表情包。这一类型的表情包,一般是由作者独立创作,并不存在与现有作品之间的交叉与冲突,因而往往具有较高的独创性,进而符合作品的基本构成要件,具有完全可版权性。以王卯卯所创作的动漫表情包兔斯基为例,兔斯基表情包是作者王卯卯在日常生活中为表达情感而设计出来的动画形象,凝聚了创作者较多的智力劳动,具有极强的原创性,故其完全符合作品基本构成要求,因此应成为著作权法意义上的作品,并受著作权法保护和规制。
  (二)视频截图或照片型表情包:部分具有可版权性
  视频截图、照片系列表情包,主要是指把电视剧、电影、综艺、采访等视频中的画面直接截取下来或者直接使用照片,并将画面中人物的表情或台词作为聊天表情,直接置于相关语境之中来表达情感而形成的系列表情包。这种表情包往往以某一明星为目标,将与其有关的一系列截图图片汇总在一起。比较出名的有《还珠格格》“尔康”(周杰饰演)表情包、“小S”(徐熙娣)表情包等。实践中,这类表情包主要有两种制作方式:一种是直接将相关视频截图、照片汇总在一起,而不再对其做任何处理;另一种则将相关视频截图或照片按照一定标准或者类型加以归纳整理,并通过将其重新组合、串联以此形成新的故事表达。前者在创作过程中并为添加任何智力创作成分,而仅是对相关视频截图或者照片做了简单地收集整理,因而不存在原创性内容,故其不具有可版权性;后者则是由制作者对视频截图或者照片进行了创造性的拼装和组合而生成的,赋予了视频截图或图片表情包以新的意义和内涵,形成了以体系化方式呈现的信息集合,因而其完全符合可版权性的法律要件,并构成汇编作品{6}。
  (三)既有素材再加工型表情包:视加工程度具有可版权性
  既有素材再加工型表情包,是指那些在原有照片或者动漫形象的基础之上添加图案、文字或将二者进行结合,从而使原有的照片、动漫形象展现出新的情感表达,富有新的意义的表情包。基于理论及实务届对于此类表情包的可版权性争议较大。笔者认为在研究该项表情包的可版权性时可对其做如下分类:
  1.仅添加或修改文字和图案类型
  表情包创作最简单的方法,便是在原有图片的基础上加一句文字,从而使该图片所表达的意义发生重大变化,甚至导致其含义与原有图片表达的含义截然相反或相去甚远。实践中,这类表情包的可版权性是最具争议的,往往由于添加或修改的内容过于简单,使表情整体无法产生新的创造性,进而丧失可版权性。但具体表情包可版权性的认定必须综合考量,判断创作者所添加的文字和图案是否能与原有图片、动漫相互呼应并形成一个有机整体,进而构成新的情感表达,如果其与原有照片、动漫等作品有较大差异,则应被认定为具有独创性,从而能够成为版权法意义上的作品。
  2.添加文字和图案并修改或卡通化原有形象类型
  这类表情包是在前一类表情包的基础上对原有照片、截图或动漫形象等进行卡通化处理,并加入文字和图案而形成的。最常见的是以面部为“金馆长”表情、“姚明”表情的各类造型的卡通化人物,此外还包括熊猫系列造型、小学生系列造型等等。因此,类表情包在制作过程中仅是借鉴了原有图片的表情,并对其作卡通化处理,故这类表情包与其基础图片存在显著差别,具有较高的独创性,故其理应属于著作权法意义上的作品。
  二、表情包版权保护的利益冲突
  纯动漫原创型表情包、视频截图或照片型表情包和既有素材再加工型表情包独创性程度的不同,引发了其在可版权性认定方式和标准上的诸多差异。纯动漫原创型表情包因具有较高的独创性而具备完全可版权性;视频截图或照片型表情包和既有素材再加工型表情包则均需对独创性加以衡量来确定其是否具有可版权性。视频截图或照片型表情包和既有素材再加工型表情包可版权性的不完全与不充分,归根结底在其生成过程中对于既有视频、照片等素材的巨大依赖性。申言之,即使是可以获得版权保护的视频截图或照片型表情包和既有素材再加工型表情包,其版权在行使过程中也往往会与视频或照片中人物的人格权,以及原素材的版权存在交叉与冲突。鉴于此,有必要就表情包版权与人物肖像权和原素材版权之间可能存在的利益冲突分别进行梳理,为化解表情包版权运行中的法律纠纷,实现表情包版权的有力保护提供参考。
  (一)表情包版权VS人物人格权
  在对视频截图或照片型表情包和既有素材再加工型表情包进行版权保护的过程中,表情包版权往往会视频或照片等素材中人物的人格权存在一定程度的交叉与冲突。在视频截图或照片型表情包的生成过程中,制作者为形成新的故事表达,精心挑选视频截图及照片并对其进行整合和汇编的时候,往往会构成在视频截图及照片中明星或者演员的肖像进行原有视频及照片使用范围之外对相应人物肖像权的商业利用{7}。这样一来,行使此类表情包版权的过程中,无疑会产生与

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}张宁.消解作为抵抗:“表情包大战”的青年亚文化解析[J].现代传播(中国传媒大学学报),2016,38(9):126-131.

{2}郑成思.版权法(上)[M].北京:中国人民大学出版社,2009:103.

{3}王迁.知识产权法教程(第四版)[M].北京:中国人民大学出版权,2014:26.

{4}吴汉东.知识产权法学(第五版)[M].北京:北京大学出版社,2011;54.

{5} M.雷炳德.著作权法[M].张恩民,译.北京:法律出版社,2005:113-114.

{6}王迁.论汇编作品的著作权保护[J].法学,2015,39(2):35-49.

{7}李林启.肖像权商业利用法律问题研究[J].湖南社会科学,2012,25(1):95-97.此人家庭地位极低

{8}黄振中.使用汇编作品的内容是否构成对汇编作品著作权的侵犯——对一起侵犯汇编作品著作权案的思考[J].知识产权,2010,24(5):59-64.

{9} ShyamkrishnaBalganesh. The Normativity of Copying in Copyright Law[J]. Duke Law Journal, 2012,62(2):203-284.

{10}伍静.新媒体时代表情包发展的传播学解析[J].出版广角,2016,22(15):83-85.

{11}杨红军.版权许可制度的符号学解读[J].电子知识产权,2008(7):13-14.

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