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【期刊名称】 《人民检察》
累犯与数罪并罚竞合的解决思路
【作者】 李耀李友军
【作者单位】 江苏省常州市人民检察院安徽省滁州市瑯琊区人民检察院
【分类】 刑事诉讼法【期刊年份】 2005年
【期号】 21【页码】 62
【全文】法宝引证码CLI.A.1198639    
  一般累犯与数罪并罚,在刑法总则第四章刑罚的具体运用中分别由不同条文规定。二者都是刑罚的具体应用方法。表面看,二者不存在任何适用冲突,但由于法律用语的不明确,导致累犯制度中的一般累犯与刑法第七十一条规定的刑罚执行中又犯新罪的数罪并罚之间存在一定范围的竞合,并且给司法实践中如何适用带来争议。
  累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。我国刑法第六十五条第一款规定:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪除外。”
  数罪并罚,在我国刑法中是指对一行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后,按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其应执行的刑罚的制度。根据刑法第六十九条,第七十条,第七十一条的规定,并罚原则的具体规则可分为三种情况。其中同一般累犯存在竞合的是第七十一条规定的情形。刑法第七十一条规定:“判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。
  对照刑法第六十五条和第七十一条,可以看出两条规定中都有“刑罚执行完毕”的规定,二者的竞合就在于此。
  第一,对一般累犯规定中刑罚执行完毕的理解。刑法第六十五条中规定的“刑罚执行完毕”,是主刑执行完毕,还是主刑和附加刑共同执行完毕,法律无明文规定。笔者认为,此处的“刑罚执行完毕”是指主刑执行完毕,即只要主刑执行完毕五年以内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,即使附加刑尚未执行完毕,仍可以构成累犯。首先,这一款中“刑罚”一词先后出现三次,对照上下文理解,三处意思应当同一,前后两处均是指有期徒刑以上的主刑,由此可以得出“刑罚执行完毕”是指有期徒刑以上的主刑执行完毕。其次,在我国现有刑罚的执行条件下,如果将“刑罚执行完毕”理解为包括附加刑,必将扩大累犯的范围。如刑法第五十三条在有关罚金的缴纳中规定,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴,现实中犯罪分子有期徒刑以上的主刑执行完毕五年内,罚金刑没有执行完毕的情况并不鲜见。来自北大法宝
  第二,对数罪并罚规定中刑罚执行完毕的理解。刑法第七十一条规定中的“刑罚执行完毕”,笔者认为应理解为主刑和附加刑均执行完毕。因为刑法第六十九条的规定分为两款,分别是有关主刑和附加刑的,同时刑法第三十二条明确规定:刑罚分为主刑和附加刑。这一点也得到了《最高人民法院关于在附加剥夺政治权利执行期间重新犯罪的被告人是否适用数罪并罚问题的批复》(1994年5月16日颁布)的认同。该批复指出:对被判处有期徒刑的罪犯,主刑已执行完毕,在执行附加剥夺政治权利期间又重新犯罪,如果所犯新罪无须判处附加剥夺政治权利的

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