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【期刊名称】 《人民检察》
和解不起诉制度初探
【作者】 汤啸天
【作者单位】 上海政法学院科研处{处长}、上海市法学会{副秘书长}
【分类】 刑事诉讼法
【中文关键词】 被害人权利;暂缓起诉;和解不起诉;恢复性司法
【文章编码】 1004-4043(2005)-11(上)-0049-3【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 21
【页码】 49
【摘要】

从建设和谐社会的目标出发,无论是被害人权益还是犯罪人的权益,都应在刑事程序上给予同等尊重。以和解不起诉制度替代对暂缓起诉制度的探索,其目的正在于此。同时,和解不起诉制度中严格的义务性规定,将足以促使犯罪嫌疑人真诚悔罪。

【全文】法宝引证码CLI.A.1198629    
  寻求被害人人权保障与犯罪人人权保障的平衡是世界范围内各国人权保障的必然趋势与走向。从建设和谐社会的目标出发,无论是对被害人权益还是犯罪人的权益,在刑事程序上都应给予同等的尊重和关注,这样才有利于犯罪人的矫正和回归社会,也有利于平复被害人的心理创伤。如何通过刑事诉讼制度的改革和完善,缓解被害人与被告人之间已经危机化、危险化的关系,保障被害人、被告人的人权是值得认真研究的问题。
  一、必须注重被告人、被害人权利的双向保护
  回顾近年来我国刑事诉讼的关注热点,基本上都指向犯罪嫌疑人和被告人的人权,包括罪犯被长期囚禁时能否与配偶同居,被依法执行死刑的罪犯是否享有生育权等。把犯罪嫌疑人、被告人的权利保障状况作为人类社会文明与否及其程度的标志,无疑是正确的,但不能因此而忽略被害人的权利保障。司法实践中,有相当一部分被害人在遭受犯罪侵害以后,陷入身体严重残疾,健康无法恢复,经济失去来源,医疗费用没有着落,基本生活难以维持,内心的痛苦无处诉说等困境。
  当犯罪造成了社会公正的扭曲,打破了当事人之间本来平等的格局之后,我国的刑事诉讼制度只赋予了被害人一些被虚化的、实际上极难实现的权利,被害人并没有可能在参与诉讼的机会上与犯罪嫌疑人、被告人享有同等的权利。以下问题就刑事司法改革发展而言,必须予以高度关注。
  (一)被害人诉讼代理人的实际权利
  我国刑事诉讼法规定,犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,即可以委托律师提供法律服务;而同样属于案件当事人的被害人有权委托诉讼代理人的时间,却延后到“自案件移送审查起诉之日起”。《人民检察院刑事诉讼规则》第三百一十九条第一款规定:“在审查起诉中,人民检察院应当允许被委托的辩护律师查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料。”第三百二十五条规定:“律师担任诉讼代理人经人民检察院许可,可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料”。显而易见,被害人的诉讼代理人查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料的前提是“经人民检察院许可”;被告人的辩护律师查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料,检察院“应当允许”,无需任何前提条件。同样的工作,被害人诉讼代理人的实际权利低于被告人的辩护律师。
  (二)被害人对不起诉决定的申诉权、起诉权
  按照我国刑事诉讼法的规定,被害人对检察院作出的不起诉决定不服的,可以向上一级检察院申诉,请求提起公诉,也可以不经申诉,直接向人民法院起诉。这一规定似乎赋予了被害人相当大的权利,但是,这一权利的实现在实践中并不容易。在我国,上下级检察院之间具有领导与被领导关系,一项不起诉决定作出之后,由于被害人申诉而被否定是极为少见的。而当公诉案件由不起诉状态转为自诉之后,被害人将独自承担向法庭举证的责任。试想,在强大的国家公权力运作之后,检察院都不愿意承担诉讼风险的案件,到了被害人手里怎么可能“化险为夷”呢?这种举证的难度之大,无疑把被害人推到了“有其心、无其力”的境地。三年不开张,开张吃三年
  (三)被害人的请求抗诉权
  在我国的刑事诉讼法中,被害人被赋予当事人的诉讼地位。按照现行刑事诉讼制度,在一审裁判尚未生效前,被告人只要愿意上诉,无论有无理由,都可以无条件地启动二审程序;被害人无论有何等充分的理由,只能请求人民检察院提起抗诉,至于检察院是否提起抗诉,被害人无法干预。被害人不具有被告人所能享受的上诉权,只能通过请求检察院抗诉聊以自慰。
  (四)被害人在刑事附带民事诉讼中的赔偿请求
  我国的刑事附带民事诉讼,在制度设计上将赔偿严格限制在“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的”范围内。实际上,被害人遭受的损失无疑包括物质、精神两个方面。随着社会生活的多样化,精神损害的平复更加令人关注。在刑事附带民事诉讼中,将赔偿范围仅仅限定于物质损失,在法理上、情理上都缺乏依据,直接与《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中关于精神损害赔偿的规定相冲突。此外,刑事案件中被害人的物质损失赔偿得以实现的比例极低。由于案件未能破获、犯罪人没有赔偿能力、追缴赃款赃物不力、加之我国尚未建立被害人补偿制度等原因,被害人获得物质损失赔偿的愿望大多是落空的。更为严峻的是,由

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【参考文献】

{1}向朝阳,马静华.刑事和解的价值构造及中国模式的构建[J].中国法学,2003.(6):114.

{2}{3}毛建平,段明学.暂缓起诉若干问题研究[A].徐静村.刑事诉讼前沿研究(第1卷)[C].北京:中国检察出版社,2002.283.

{4}翟中东.关于恢复性司法精神的引入[N].法制日报,2005-2-4(4).

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